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第九章 行政程序法中的法律行為

一、法律行為的程序意義

行為是社會(huì)生活中人們的一種有意識(shí)、有目的的活動(dòng)。社會(huì)的復(fù)雜性導(dǎo)致了人們行為內(nèi)容的復(fù)雜性,方式的差異性。然而,人們所生活的社會(huì)不是由孤立的、互不相關(guān)的個(gè)體的總和,而是個(gè)體之間交往與互動(dòng)的表現(xiàn)形式。個(gè)體之間的交往與互動(dòng)必須建立在一定的物質(zhì)基礎(chǔ)上,否則,無論多么頻繁的交往與互動(dòng)都是沒有意義的。社會(huì)物質(zhì)基礎(chǔ)作為社會(huì)存在經(jīng)常外化為一定的社會(huì)關(guān)系而發(fā)生作用,個(gè)體的行為實(shí)質(zhì)是社會(huì)關(guān)系中的行為。“社會(huì)的任何主體,只有在社會(huì)關(guān)系中才能內(nèi)化社會(huì)文化、價(jià)值、規(guī)范,形成自已的社會(huì)特質(zhì);只有社會(huì)關(guān)系中的社會(huì)個(gè)體,才能使自已的社會(huì)特質(zhì)外化和對(duì)象化,使自已的需要得到實(shí)現(xiàn)。”[1]

(一)行為與規(guī)則

在社會(huì)關(guān)系中,人們實(shí)施的每一種交往與互動(dòng)的行為都是基于一種內(nèi)在的利益驅(qū)動(dòng)。因?yàn)槔鏌o論是物質(zhì)還是精神的。都可以滿足人們的各種需要,因此在行為科學(xué)中,需要被看成是人們行為的主體動(dòng)力。需要促動(dòng)行為動(dòng)機(jī)的萌生,動(dòng)機(jī)包括行為主體對(duì)需要的認(rèn)識(shí)和行為實(shí)施的預(yù)備,否則就不會(huì)有行為的客觀形態(tài)。由于人在本質(zhì)上的自私性,其需要有時(shí)會(huì)變得不正常,在這樣的動(dòng)機(jī)下所促成的行為勢(shì)必會(huì)混亂正常的社會(huì)關(guān)系,從而影響社會(huì)的正常發(fā)展。因此,抑制人們不正當(dāng)?shù)男枰统蔀樯鐣?huì)正常發(fā)展的一個(gè)基本條件。但是需要作為一種思想活動(dòng),社會(huì)無法用客觀的一些標(biāo)準(zhǔn)去評(píng)判。于是,通過對(duì)需要的外部形態(tài)行為的規(guī)范就成為人們穩(wěn)定社會(huì)關(guān)系的首選方略。

單一的規(guī)則有時(shí)并不能夠完全實(shí)現(xiàn)設(shè)定規(guī)則的目的,這可能與人們行為復(fù)雜性有關(guān)。從始初社會(huì)單一的習(xí)慣到后來的宗教、道德、法律、政策等多種規(guī)則并存的事實(shí)也可以證明這一點(diǎn)。在這些規(guī)則中,對(duì)行為影響最大的可能要首推法律規(guī)范。

以公意為基礎(chǔ)的法律規(guī)范對(duì)人們的行為進(jìn)行調(diào)節(jié)和評(píng)價(jià),從而使這些行為具有了法律意義,成為法律行為。

(二)法律行為與法律規(guī)范

法律規(guī)范是法的最基本的要素,是人們行為的一種特別規(guī)則,具有高度的抽象性。這種抽象性“不在于要求一切人必須遵守,而在于它是脫離或者舍棄被調(diào)整的人們的行為的局部性和次要性的一種抽象,把注意力集中在構(gòu)成某一社會(huì)生活領(lǐng)域行為規(guī)則的典型要求和最重要的特征上。”[2]因此,在許多部門法中,我們經(jīng)常可以看到這樣的事實(shí),即立法者不是對(duì)人們的每個(gè)行為都設(shè)定了相應(yīng)的行為規(guī)則,而是以高度抽象性設(shè)定該部門法中行為的有效條件,并要求人們普遍遵守。如在民事活動(dòng)中,存在著借貸、買賣、租賃等多種民事行為,但法律往往是以設(shè)定民事法律行為在各國(guó)有效條件加以規(guī)范。[3]在各國(guó)行政程序法中,這種現(xiàn)象也是很常見的。因此,法律規(guī)范成為控制法律行為的最基本的手段。

(三)法律行為與法律程序

法律行為是由法律規(guī)范預(yù)先所確認(rèn)的,是一種社會(huì)行為,在所有的社會(huì)行為中它占據(jù)著相當(dāng)重要的地位。社會(huì)學(xué)的一代宗師、德國(guó)思想家韋伯認(rèn)為,社會(huì)行為總是要受到行為主體對(duì)存在著的一種“正當(dāng)秩序”的信念的支配,因此,任何一種社會(huì)行為都必須由兩種“秩序”加以維持:一是慣例,即如果行為主體偏離習(xí)慣的行為軌道,就有可能受到其他人的非難、責(zé)備;二是法律,它“把強(qiáng)制遵守和處罰違法作為本領(lǐng)域的專門行為,以至造成肉體的或精神的強(qiáng)制,法的效力通過這種可能產(chǎn)生的強(qiáng)制受到外在的保證。”[4]然而,法律對(duì)法律師行為的控制盡管多種多樣,但其方法不外是兩種:實(shí)體控制和程序控制。實(shí)體法律控制的核心是為行為主體設(shè)定權(quán)利和義務(wù)。行為主體應(yīng)當(dāng)依法律所設(shè)定的行為范圍進(jìn)行活動(dòng);程序法律控制的核心是行為主體如何合法、合理地行使權(quán)利和履行義務(wù)。無論是實(shí)體法律控制還是程序控制,對(duì)規(guī)范法律行為來說具有同等重要的意義。

(四)行政程序中的法律行為

行政程序是行政主體在依據(jù)職權(quán)所實(shí)施的、影響行政相對(duì)人權(quán)利和義務(wù)的行為時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則、步驟和方法所構(gòu)成的一個(gè)連續(xù)過程。行政主體有時(shí)實(shí)施行政行為離不開相對(duì)人的參與行為,因此,相對(duì)人的參與行為程序也是行政程序的有機(jī)組成部份。由此,我們可以將行政程序中的法律行為分為行政主體行為和相對(duì)人行為。應(yīng)當(dāng)指出的是,行政程序中的有關(guān)法律行為的規(guī)定從性質(zhì)上說,將它們歸納為行政實(shí)體法的內(nèi)容可能更加妥當(dāng)些,但目前不少國(guó)家的行政程序法中都規(guī)定了有關(guān)行政法主體的法律行為。這可能與行政法學(xué)界長(zhǎng)期流行的“行政法不能法典化”的觀點(diǎn)有關(guān)。因?yàn)椋姓ㄖ黧w的法律行為在行政權(quán)運(yùn)作過程中所占據(jù)的地位是相當(dāng)重要的,應(yīng)當(dāng)要由法律加以規(guī)定。為此,不少國(guó)家只得將有關(guān)行政法主體的法律行為的內(nèi)容放入行政程序法。

 

二、行政程序法中行政行為

 

行政程序法主要是從法律程序上規(guī)范行政權(quán)的一部法律,因此,行政行為在行政程序的法律行為占主導(dǎo)地位。行政行為是行政主體及其受委托的組織行使行政權(quán),產(chǎn)生法律效果以達(dá)到行政目的的各種行為方式、形態(tài)和結(jié)果的總稱。它應(yīng)當(dāng)具有如下特點(diǎn):

(一)法律性

行政行為不僅在形成上應(yīng)當(dāng)具有明確的法律依據(jù),而且在運(yùn)作上也應(yīng)當(dāng)遵循預(yù)定的法律程序;對(duì)行政行為的后果行政主體還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。從法理上說,法律行為的內(nèi)容不外是法律主體的權(quán)利和義務(wù),對(duì)行政主體而言,就是職權(quán)和職責(zé)。行政主體行使職權(quán)和履行職責(zé)必須遵守法律,否則將無法受到法律的保護(hù)。

(二)強(qiáng)制性

行政行為的強(qiáng)制性表明這樣一個(gè)事實(shí):行政行為對(duì)于行政主體來說既是權(quán)力也是責(zé)任,如行政實(shí)踐的客觀情況需要行政主體實(shí)施行政行為時(shí),行政主體應(yīng)當(dāng)依法行使職權(quán),否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任;行政行為對(duì)于相對(duì)人來說,它一經(jīng)行政主體作出即產(chǎn)生法律上的既定力,相對(duì)人即使不服也應(yīng)當(dāng)服從,當(dāng)然,這并不否定相對(duì)人依法提出行政救濟(jì)的申請(qǐng)權(quán)。

(三)自主性

行政行為的自主性是指行政主體在實(shí)施行政行為時(shí),具有選擇法律依據(jù)、判別法律事實(shí)的自主性,并由此承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。自主性是行政首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制的一種必然要求,也是獨(dú)立行使行政權(quán)的基本保證。行政主體之間的各種領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系并不能成為否定行政主體在行使行政權(quán)過程中的自主性的理由,這種領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系應(yīng)當(dāng)是行政行為自主性的保障,否則行政主體的管轄權(quán)制度、層級(jí)制度和協(xié)助制度都可以取消。

行政行為根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以作如下分類:

1、依據(jù)作出行為的程序不同,行政行為可以分為制定規(guī)則行為和作出裁決行為。制定規(guī)則行為在完成行政程序后可得到一個(gè)可以反復(fù)適用的行為規(guī)則;而作出裁決行為在完成一個(gè)行政程序后得到的是一個(gè)只能適用一次的行為規(guī)則。這種分類的法律意義在于區(qū)別不同的行政行為應(yīng)當(dāng)適用不同的行政程序,如果交叉適用行政程序,則可能會(huì)產(chǎn)生無效的行政行為。

2、依據(jù)行為適用的對(duì)象的從屬關(guān)系不同,行政行為可以分為內(nèi)部行政行為和外部行政行為。內(nèi)部行政行為所適用的對(duì)象往往是從屬于行政主體的人或事,如公務(wù)員的任免。外部行政行為所適用的對(duì)象是不從屬于行政主體的人或事,如公安機(jī)關(guān)對(duì)違反交通規(guī)則的公民給予處罰。當(dāng)然公務(wù)員因雙重身份有時(shí)也有可能成為外部行政行為的對(duì)象。一般國(guó)家行政程序法僅規(guī)定行政主體的外部行政行為,內(nèi)部行政行為由組織法、編制法等調(diào)節(jié)。這種分類的法律意義在于突出外部行政行為的重性,進(jìn)而需要由統(tǒng)一的行政程序法典加以規(guī)范。

3、依據(jù)行為作出的動(dòng)因不同,行政行為可以分為依職權(quán)的行政行為和依申請(qǐng)的行政行為。依職權(quán)的行政行為是行政主體依據(jù)職權(quán)所作出的行為,它不需要相對(duì)人有任何意思表示。依申請(qǐng)的行政行為是行政主體依據(jù)相對(duì)人的申請(qǐng)而作出的行為。沒有相對(duì)人的申請(qǐng)行為,就沒有行政主體的依申請(qǐng)行為。這種分類的法律意義在于強(qiáng)調(diào)依職權(quán)的行政行為的主動(dòng)性和依申請(qǐng)行政行為的被動(dòng)性。就行政程序而言,沒有相對(duì)人啟動(dòng)申請(qǐng)程序,就沒有依申請(qǐng)的行政行為程序。

除了上述分類外,行政法學(xué)術(shù)界還有其他若干分類,如依行為內(nèi)容,還可以分行政處罰、行政強(qiáng)制、行政復(fù)議、行政檢查、行政指導(dǎo)和行政合同等。依行為主體的多少可以分為單方行為、雙方行為和多方行為。這些分類有助于我們進(jìn)一步認(rèn)識(shí)行政行為具有一定的積極意義。

各國(guó)行政程序法對(duì)行政行為的規(guī)定因域而異,有的涉及到行政行為的種類,有的還涉及到行政行為的構(gòu)成要件以及無效行政行為的處理等問題。分析與認(rèn)識(shí)這些問題及其差異性,將有助于我們進(jìn)一步了解和掌握該國(guó)的行政法律制度,從而汲取其中的科學(xué)內(nèi)容為我所用。

 

(一)美國(guó)

美國(guó)1946年聯(lián)邦<<行政程序法>>將行政行為劃分為制定規(guī)章和作出裁決二大類,沒有涉及到行政行為的總體構(gòu)成要件。當(dāng)然美國(guó)聯(lián)邦行政機(jī)關(guān)在行政管理中并不是僅僅只實(shí)施這兩種行為,如依其<<情報(bào)自由法>可實(shí)施的登記行為、公開情報(bào)行為等。這些行政行為所遵循的程序,有的是有成文法的規(guī)定,有的有判例法確認(rèn),但它們?cè)谛姓绦蛑胁⒉灰俗⒛俊R虼耍覀冊(cè)谶@里主要分析行政機(jī)關(guān)制定規(guī)章和作出裁決的行為。

1、制定規(guī)章

制定規(guī)章是行政機(jī)關(guān)進(jìn)行行政立法的一種活動(dòng),其結(jié)果是產(chǎn)生一個(gè)具有普遍約束力的行為規(guī)則。自本世紀(jì)以來,制定規(guī)定已成為現(xiàn)代行政權(quán)擴(kuò)張的一個(gè)主要標(biāo)志。因?yàn)椋霸趪?yán)格的三權(quán)分立條件下是不能有效地管理工業(yè)的。集中的產(chǎn)業(yè)權(quán)力必須由集中的政府來管理。州際商業(yè)委員會(huì)一類的制定和執(zhí)行規(guī)章的機(jī)關(guān)集政府的三權(quán)(立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán))于一身,代替了傳統(tǒng)的三權(quán)分立的做法。這些權(quán)力收縮在一個(gè)單獨(dú)的機(jī)關(guān)之內(nèi)。”[5]行政機(jī)關(guān)制定規(guī)章的行為是否有效,主要看行政機(jī)關(guān)制定規(guī)章時(shí)是否遵循了了聯(lián)邦<<行政程序法>>,但是,聯(lián)邦議會(huì)通過的授權(quán)法律,總統(tǒng)發(fā)布的行政命令,法院制定的司法判例以及行政機(jī)關(guān)通過的內(nèi)部規(guī)章都起著對(duì)聯(lián)邦<<行政程序法>>的補(bǔ)充和解釋作出。在制定規(guī)章行為,其中的通知行為和聽證行為相對(duì)重要,它們必須依據(jù)法律規(guī)定的程序進(jìn)行,否則將會(huì)影響到制定規(guī)章的合法性。

2、作出裁決

作出裁決是行政機(jī)關(guān)如司法機(jī)關(guān)那樣審理案件并作出裁決的行為,其結(jié)果是產(chǎn)生一個(gè)對(duì)特定人有效的行為規(guī)則。它是行政權(quán)擴(kuò)張的另一主要內(nèi)容。這種權(quán)力為所有行政機(jī)關(guān)所共有。由于它是針對(duì)特定人所實(shí)施的,因此,個(gè)人對(duì)這種行為具有相當(dāng)?shù)拿舾行裕暺錇榍趾(gè)人合法權(quán)益的最人危害源。為了保證行政裁決權(quán)的公正、有效地行使,必須在法律對(duì)其加以控制。這一法律控制的主要依據(jù)是聯(lián)邦<<行政程序法>>,法院的司法判例和憲法中的“正當(dāng)法律程序”條款也起著法律上的控制作用。在作出裁決行為中,通知、回避、聽證、初審決定等行政行為應(yīng)當(dāng)依法定程序進(jìn)行,以確保作出的裁決行為的合法性。

 

(二)奧地利

奧地利<<行政程序法>>不同于美國(guó)1946年聯(lián)邦<<行政程序法>>的之一在,奧地利僅規(guī)定了行政機(jī)關(guān)針對(duì)特定人所作出的裁決行為,而沒有涉及到如美國(guó)的制定規(guī)章行為。

在奧地利<<行政程序法>>中,裁決行為是行政機(jī)關(guān)對(duì)私人的權(quán)利和義務(wù)發(fā)生具有實(shí)質(zhì)性影響的活動(dòng)。依奧地利<<行政程序法>>規(guī)定,裁決行為可對(duì)分為:

1、依調(diào)查所確定的事實(shí)作出的裁決行為。行政機(jī)關(guān)作出裁決應(yīng)當(dāng)基于一定的事實(shí),而這一事實(shí)應(yīng)當(dāng)由證據(jù)加以證實(shí)的。如果在作裁決行為之前該事實(shí)還沒有證據(jù)證實(shí)的,則應(yīng)當(dāng)依據(jù)行政程序法所規(guī)定的調(diào)查程序確定裁決行為所要依據(jù)的事實(shí),否則,該裁決行為應(yīng)屬無效。

2、依事先確定的給付金錢標(biāo)準(zhǔn)或緊急情況所作出的裁決行為。行政機(jī)關(guān)此類裁決行為可以不適用調(diào)查程序而直接作出。對(duì)這類裁決行為,相對(duì)人可以在二星期內(nèi)向作出裁決的機(jī)關(guān)提出異議,但此異議僅對(duì)金錢給付的決定不服時(shí)才產(chǎn)生停止執(zhí)行的效力。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到異議后二星期內(nèi)啟動(dòng)調(diào)查程序,否則該被提出異議的裁決行為因此而無效。

行政機(jī)關(guān)的裁決行為是通過裁決書體現(xiàn)出來的。每一個(gè)裁決書都應(yīng)當(dāng)載明其為裁決書和主文,如裁決書不是聯(lián)邦政府所屬的各部或邦政府作出的,應(yīng)當(dāng)附有法律救濟(jì)的方法。裁決書的主文應(yīng)包括相對(duì)人所提出的請(qǐng)求和費(fèi)用的支付問題,并全部引述所依據(jù)的法律條款。如裁決書中裁有一定的給付或恢復(fù)狀態(tài)的義務(wù)時(shí),主文內(nèi)應(yīng)當(dāng)同時(shí)確定履行或恢復(fù)狀態(tài)的適當(dāng)期限。裁決書應(yīng)漢裁明裁決理由,理由中應(yīng)當(dāng)將調(diào)查程序的結(jié)果,認(rèn)定證據(jù)時(shí)的主要考慮以及基于此考慮就法律問題所作的判斷,作簡(jiǎn)要綜合的說明。如相對(duì)人對(duì)該裁決行為可以請(qǐng)求法律救濟(jì)的,裁決書應(yīng)當(dāng)規(guī)定相對(duì)人行使法律救濟(jì)權(quán)的時(shí)限和機(jī)關(guān)。下列情況已視為相對(duì)人及時(shí)提出訴愿請(qǐng)求:(1)裁決書因錯(cuò)誤而未記裁法律救濟(jì)方法,或者聲明不允許任何法律救濟(jì),或者未記裁法律救濟(jì)的期限或期限過短時(shí),如相對(duì)人已在法定期限內(nèi)提出訴愿的;(2)裁決書所記裁的期限比法定期限長(zhǎng),而相對(duì)人已在所記裁的期限內(nèi)提出訴愿的;(3)裁決書內(nèi)未記裁相對(duì)人應(yīng)對(duì)任何機(jī)關(guān)提出訴愿,或者記裁錯(cuò)誤時(shí),相對(duì)人向原裁決機(jī)關(guān)或裁決書所記裁的機(jī)關(guān)提出訴愿的。

在法律沒有規(guī)定裁決形式時(shí),行政機(jī)關(guān)在言詞審理時(shí)可作口頭裁決的宣告,并將已宣告的口頭裁決在筆錄中記明,如在其他情形下,口頭裁決應(yīng)當(dāng)另行制作筆錄。對(duì)于宣告時(shí)不在場(chǎng)的相對(duì)人,或者宣告后三天內(nèi)請(qǐng)求獲得裁決正本的相對(duì)人,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)發(fā)給書面裁決正本。

行政機(jī)關(guān)對(duì)裁決書內(nèi)書寫或計(jì)算錯(cuò)誤,或者其他原因疏忽所致的錯(cuò)誤,應(yīng)依職權(quán)隨時(shí)更正。

 

(三)西班牙

西班牙1958年<<行政程序法>>設(shè)有專章規(guī)定行政行為,其主要內(nèi)容是:

1、行政行為的形式

行政行為應(yīng)當(dāng)由有職權(quán)的機(jī)構(gòu)依據(jù)其所確定的程序進(jìn)行。這是法律對(duì)行政行為的基本要求。,同時(shí),行政行為的內(nèi)容與司法條例的規(guī)定相適應(yīng),并與行為目的相符合,從而盡可能地減少行政自由裁量權(quán)的濫用。

行政行為在其性質(zhì)或情形上不要求或不允許其他更為合適的表達(dá)和記裁時(shí),應(yīng)當(dāng)以書面形式產(chǎn)生或記裁,從而確定了行政行為的書面形式的原則。在行政機(jī)關(guān)以口頭形式行使權(quán)力,且不作出裁決時(shí),如有必要應(yīng)由口頭接受它的下級(jí)機(jī)關(guān)作成書面記錄并簽字,同時(shí)在該行為的通告中用“受某某之命......”的格式表明作出該行為的機(jī)構(gòu)。如這種口頭方式行使權(quán)力是為了裁決,行使職權(quán)的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)以其署名方式批準(zhǔn)用口頭方式作出行為的書面記裁,并記錄其內(nèi)容,但它不適用于制裁性的裁決。

行政機(jī)關(guān)在需要作出一系相同性質(zhì)的行政行為時(shí),如任命、特許、許可等,可以一并記裁于同一文件中,并注明每個(gè)行政行為所涉到的人或其他情況,行使職權(quán)者只需要要這唯一文件上簽字,就可以證明行政機(jī)關(guān)對(duì)其他相同性質(zhì)的行政行為的認(rèn)同。

行政機(jī)關(guān)如進(jìn)行下列行為時(shí),應(yīng)當(dāng)記錄并簡(jiǎn)要說明事情理由和法律依據(jù):(1)限制主體權(quán)利的行為;(2)處理提出訴愿的行為;(3)與先前行為中所遵守的標(biāo)準(zhǔn)或咨詢機(jī)構(gòu)意見不一致的行為;(4)由法律規(guī)定的行為以及成為訴愿對(duì)象的行為的中止協(xié)議。

2、行政行為的效力

行政機(jī)關(guān)的行政行為自發(fā)生之日起有效,如該行為效力取決于通知、發(fā)布或上級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)時(shí)間,則其效力應(yīng)當(dāng)推遲。當(dāng)行政機(jī)關(guān)作出替代無效行為的行為時(shí),只要必要的事實(shí)之假設(shè)在追溯行為生效時(shí)已存在,同時(shí)對(duì)利害關(guān)系人產(chǎn)生有利影響,且不損害其他人的合法權(quán)益,可例外地追溯這些行為的效力。

行政機(jī)關(guān)的行政行為應(yīng)當(dāng)依據(jù)適用的法規(guī)所規(guī)定的情形和方式給予公開。以不確定多數(shù)為對(duì)象,且無需通知個(gè)人的行政行為,在沒有依法公開前不應(yīng)產(chǎn)生效力。公布應(yīng)在程序終結(jié)后進(jìn)行,這與此前向公眾提供信息為目的公布無關(guān)。

3、行政機(jī)關(guān)的無效

行政機(jī)關(guān)的行政行為在下列情形中無效:(1)由明顯無職權(quán)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行的行為;(2)其內(nèi)容為不可能或構(gòu)成犯罪的行為;(3)完全徹底背離依法建立的專門程序或背離形成集體領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)意志的基本規(guī)則的行為。

任何無效的行政行為都可以給予取消,但是,形式上的缺陷中有在行為缺少達(dá)到其目的的必要正式程序時(shí),或者導(dǎo)致利害關(guān)系人失去自已能力時(shí)行導(dǎo)致無效;在規(guī)定的時(shí)間外所進(jìn)行的行政行為,如法律對(duì)行政行為的期限或期間有規(guī)定的,則可導(dǎo)致該行政行為無效。如果發(fā)生延誤的責(zé)任,有關(guān)官員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

一個(gè)行政行為在被宣布無效后,不應(yīng)當(dāng)引起在程序中相對(duì)獨(dú)立于該行為的其他相繼行為的無效;同樣,一個(gè)行政行為的部分無效,不應(yīng)引起同一行為中獨(dú)立于它的另外部分無效。

行政機(jī)關(guān)可以對(duì)具有瑕疵的行政行為給予糾正,并確認(rèn)其有效。如行政行為的瑕疵是因夫職權(quán)因素所致,則有職權(quán)的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加以確認(rèn)有效,而且它必須是作出有效行為的上級(jí)機(jī)構(gòu)。被確認(rèn)有效的行為自確認(rèn)之日起生效,但法律規(guī)定有追溯力的行政行為除外。如果瑕疵屬于缺少某種確認(rèn)方式,則有職權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以通過確認(rèn)而使其生效。

1992年的西班牙<<行政程序法>>對(duì)行政行為的規(guī)定也是有所發(fā)展:

1、行政行為的產(chǎn)生和內(nèi)容

公共行政機(jī)關(guān)作出的行政行為,不管是依據(jù)利害關(guān)系人請(qǐng)求還是依職權(quán)作出,都必須由職能部門依據(jù)法定程序進(jìn)行。行政行為應(yīng)當(dāng)符合法律秩序的要求,并符合行政行為的目的。

2、行政行為的說明理由

在下列情形下,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)就自已作出的行政行為說明理由:

(1)限制主觀權(quán)利或合法利益的行政行為;

(2)裁決依據(jù)職權(quán)進(jìn)行的行政行為的復(fù)議程序、行政訴訟、司法程序前的申訴及仲裁程序的行政行為;

(3)與上述活動(dòng)所遵循的標(biāo)準(zhǔn)或咨詢部門意見不一致的行政行為;

(4)不論因何種原因而達(dá)成的取消行政行為的協(xié)議;

(5)進(jìn)行緊急審理或延長(zhǎng)期限的協(xié)議;

(6)在行使自由裁量權(quán)時(shí)作出的行政行為,或者依據(jù)明確法律或條例規(guī)定應(yīng)該說明理由的行政行為。

對(duì)結(jié)束錄用和考試程序的行政行為說明理由的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)考試規(guī)則進(jìn)行。在任何情況下,所作裁決的依據(jù)應(yīng)當(dāng)在程序中予以記載。

3、行政行為的方式

(1)行政行為應(yīng)當(dāng)以書面形式為之,除非其性質(zhì)要求或允許其他更為合適的表達(dá)方式及證明方式。

(2)在行政部門以口頭方式行使其職能時(shí),如有必要,行政行為的書面記錄應(yīng)由口頭接收它的下級(jí)部門負(fù)責(zé)人或公務(wù)員作出并簽署,行政行為通知中應(yīng)當(dāng)說明有關(guān)當(dāng)局。如為裁決,職能主體必須同意對(duì)以口頭方式所作裁決作一梗概,并載明其內(nèi)容。

(3)當(dāng)作一系列相關(guān)性質(zhì)的行政行為時(shí),如任命、特許或許可,以職能部門同意,可以作成一個(gè)單一的行政行為,并特別指出對(duì)各利害關(guān)系人產(chǎn)生行為效力的人員或其他情形。

4、行政行為的效力

(1)受行政法約束的公共行政機(jī)關(guān)的行政行為應(yīng)當(dāng)依據(jù)本法的規(guī)定予以執(zhí)行。

(2)受行政法約束的公共行政機(jī)關(guān)的行政行為自作出之日起即為有效,除非另有規(guī)定。這一規(guī)定實(shí)質(zhì)上是確認(rèn)了行政行為的先予執(zhí)行力,符合行政法學(xué)的基本原理。

如行政行為的內(nèi)容有此要求或者效力取決于通知、公布或者上級(jí)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn),則該效力予以推遲。只要必要的事實(shí)之假設(shè)先于追溯行為效力之日前已存在,并且上述效力不損害其他人的合法權(quán)益,則對(duì)為替代已取消的行為而作出的行為,在它們產(chǎn)生有利于利害關(guān)系人效力時(shí),可以例外地賦予其追溯效力。

(3)下列行政行為完全無效:

損害受憲法保護(hù)的權(quán)利和自由的基本內(nèi)容的行政行為;

從業(yè)務(wù)或地區(qū)范圍上明顯無管轄權(quán)的部門所作的行政行為;

包含有不可能內(nèi)容的行為;

構(gòu)成違反刑法的行政行為或者是在違反刑法情況下作出的行政行為;

完全偏離依法建立的程序或者偏離包含形成集體領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)意志的根本性規(guī)定的法規(guī)情況下作出的行政行為;

在缺少取得權(quán)力或權(quán)利之基本手續(xù)時(shí),通過與法律秩序不符的明確的或者可能的行為而取得權(quán)力或權(quán)利的行政行為;

法律明文規(guī)定的其他行為。

違反憲法、法律或者其他上一級(jí)行政法規(guī)、調(diào)整本法保留人領(lǐng)域以及規(guī)定不利可限制個(gè)人權(quán)利的處罰規(guī)定之追溯力的行政法規(guī)同樣無效。

(4)下列行政行為可以撤銷:

任何引起權(quán)力偏差的違反法律秩序的行政機(jī)關(guān)的行為均可以予撤銷。但是,在形式上瑕疵只有在行政行為缺少實(shí)現(xiàn)其宗旨所必須的正式手續(xù)或引起利害關(guān)系人無自衛(wèi)能力時(shí)才能確定其可予以撤銷。在規(guī)定時(shí)間以外進(jìn)行的行政行為僅在期間或期限特定要求下才引起行政行為可撤銷性。

(5)一個(gè)行政行為的無效或可撤銷性不引起程序中獨(dú)立于該行政行為其他行政行為的無效或者可撤銷。行政行為部份無效或者可撤銷不引起同一行為中獨(dú)立于該部份的其他部份行政行為的無效或者可撤銷,除非瑕疵部份如此嚴(yán)重,沒有它,則該行政行為不能成立。

(6)無效或者可撤銷的行為,如果包括另一不同行為的構(gòu)成要素,則產(chǎn)生該行政行為的效力。

(7)宣布無效或者撤銷的有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)保存那些如其內(nèi)容沒有違法則可以保持原樣的行政行為及其手續(xù)。

(8)對(duì)可撤銷的行政行為確認(rèn)有效。行政機(jī)關(guān)可以通過糾正瑕疵確認(rèn)可予撤銷的行政行為重新有效。被確認(rèn)有效的行政行為自該確認(rèn)之日起產(chǎn)生效力,但上述規(guī)定的行政行為的追溯性情形除外。如行政行為的瑕疵是因沒有管轄權(quán)引起的,則可由作出瑕疵行政行為的上級(jí)部門確認(rèn)其有效;如果瑕疵為缺少某種批準(zhǔn)程序,則可通過職能部門授權(quán)予以批準(zhǔn)而確認(rèn)有效。

 

與奧地利<<行政程序法>>相比,西班牙對(duì)行政行為的規(guī)定要詳盡得多,它除規(guī)定行政行為的形式外,還規(guī)定了行政行為的效力與無效,并且根據(jù)不同情況又規(guī)定了若干無效行政行為在一定條件下可以轉(zhuǎn)為有效。這種靈活的規(guī)定多半是出于行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的需要,很值得我國(guó)行政程序立法的借鑒。

 

(四)德國(guó)

在行政行為這個(gè)問題上,德國(guó)聯(lián)邦<<行政程序法>>的規(guī)定可能是最全面的。其主要內(nèi)容是:

1、行政行為的有效成立

行政行為是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在公法領(lǐng)域中調(diào)整具體事務(wù),且對(duì)外直接產(chǎn)生法律效力的命令、規(guī)定或其他行政措施。一個(gè)普遍性的命令也是一種行政行為,它是指對(duì)由一般特征而確定的或可確定其范圍的人,或者有關(guān)物具有公法性質(zhì)或其使用的行政行為。如某一建筑物由于存在著爆炸的危險(xiǎn),行政機(jī)關(guān)依此發(fā)布一個(gè)一般命令,要求經(jīng)過此建筑物的行人、車輛繞道而行。

相對(duì)人請(qǐng)求的行政行為如果是依法公布的,或確認(rèn)其法定條件已經(jīng)具備的,才可作出附加規(guī)定:(1)規(guī)定給予利益或課以負(fù)擔(dān)在一定時(shí)刻開始、終止或在一定期限內(nèi)有效;(2)規(guī)定給予利益或課以負(fù)擔(dān)的產(chǎn)生或消除取決于將來不確定的事實(shí);(3)保留撤銷行政行為的權(quán)利;(4)規(guī)定受益人為一定的行為、容忍或不為一定行為;(5)保留規(guī)定義務(wù)的事后接受、變更或補(bǔ)充的權(quán)利。但是,上述附加規(guī)定不得與行政行為的目的相抵觸。

行政機(jī)關(guān)的行政行為內(nèi)容應(yīng)該是充分、完整,它可以通過書面、口頭或其他方式公布。如相對(duì)人對(duì)其享有的權(quán)利且立即要求實(shí)現(xiàn)的,口頭的行政行為應(yīng)當(dāng)?shù)玫綍娴拇_認(rèn)。以書面形式作出的行政行為應(yīng)由公布的行政機(jī)關(guān)審核,并且應(yīng)有行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)、其代理人或受其委托的人簽名或蓋章。借助自動(dòng)化設(shè)備公布的行政行為可不用有關(guān)人員簽名或蓋章。如果在行政機(jī)關(guān)作了解釋說明后,相對(duì)人能夠認(rèn)識(shí)到行政行為內(nèi)容的,可使用有關(guān)符號(hào)來說明行政行為的內(nèi)容。

行政機(jī)關(guān)可以作出將來作一定行政行為或不為一定行政行為的保證,這種行政行為應(yīng)當(dāng)用書面形式作出才能生效。在所保證的行政行為公布以前需要對(duì)行政相對(duì)人進(jìn)行聽證的,或者根據(jù)法律規(guī)定需要其他行政機(jī)關(guān)或委員會(huì)協(xié)助的,保證應(yīng)當(dāng)在進(jìn)行聽證或得到協(xié)助后方可作出。行政機(jī)關(guān)在作出保證后,客觀情況或法律狀態(tài)發(fā)生了變化,導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)不得作出保證的,行政機(jī)關(guān)可不履行事先的保證。

書面作出或書面確認(rèn)的行政行為應(yīng)當(dāng)記有行政行為有理由。這一理由包括行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時(shí)其所考慮的事實(shí)上和法律上的主要依據(jù),并說明其進(jìn)行裁量時(shí)所持的法律觀點(diǎn),但下例情況可以不說明理由:(1)行政機(jī)關(guān)準(zhǔn)許相對(duì)人的申請(qǐng)或接受聲明,且該行政行為未侵犯他人權(quán)利的;(2)行政行為針對(duì)或涉及到的相對(duì)人已知道行政機(jī)關(guān)對(duì)事實(shí)情況和法律規(guī)定所持的觀點(diǎn),或者即使不作出書面說明的,相對(duì)人也能立即知道這些內(nèi)容的;(3)行政機(jī)關(guān)大量公布類似的行政行為,或者借助于自動(dòng)化設(shè)備公布的行政行為,且根據(jù)具體情況不必說明理由的;(4)依據(jù)法律規(guī)定不必說明理由的;(5)一般命令經(jīng)過公告的。

行政機(jī)關(guān)依授權(quán)作出自由裁量的行政行為時(shí),應(yīng)當(dāng)遵循授權(quán)法的目的和自由裁量的范圍。

行政行為應(yīng)當(dāng)以通知形式到達(dá)相對(duì)人才能發(fā)生法律效力,如相對(duì)人有全權(quán)代理人的,行政行為還應(yīng)當(dāng)通知其全代理人。經(jīng)過郵寄到本效力范圍內(nèi)的書面行政行為在付郵后的第三天視為已經(jīng)通知,但相對(duì)人沒有收到或受領(lǐng)延遲的不在此限。對(duì)此有爭(zhēng)議,行政機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)行政行為受領(lǐng)時(shí)間負(fù)舉證責(zé)任。書面行政行為的公告以其命令部分按當(dāng)?shù)亓?xí)慣的方式公告而生效,如此公告應(yīng)當(dāng)告知相對(duì)人在何處可以查閱該行政行為的理由,并在公告兩周后視為已經(jīng)通知。

行政機(jī)關(guān)對(duì)行政行為的書面文件中存在的書寫、計(jì)算等錯(cuò)誤有權(quán)隨時(shí)更正。如錯(cuò)誤涉及到相對(duì)人的合法權(quán)益的,行政機(jī)關(guān)有權(quán)要求相對(duì)人提交需要更正的書面文書,經(jīng)確認(rèn)后給予更正。

2、行政行為的效力

相對(duì)人在接到針對(duì)或涉及到合法權(quán)益的行政行為的通知時(shí),行政行為生效,該行政行為的內(nèi)容對(duì)受通知的相對(duì)人具有法律約束力。行政行為在未被撤銷、取消或超過時(shí)效等之前,該行政行為始終有效。這是對(duì)行政行為效力的一般規(guī)定。當(dāng)行政行為具有特別嚴(yán)重的錯(cuò)誤,且對(duì)該行政行為所列的情況進(jìn)行充分考慮后認(rèn)為錯(cuò)誤是顯而易見的,該行政行為應(yīng)當(dāng)無效。此外,行政行為如有下列情況之一的,也應(yīng)當(dāng)無效:(1)書面行政行為未表明公布行政機(jī)關(guān)的;(2)依法交付的載有行政行為原本未交付的;(3)行政機(jī)關(guān)超越管轄權(quán),且未經(jīng)授權(quán)而對(duì)個(gè)公布的行政行為;(4)因客觀原因?qū)е乱压嫉男姓袨闊o法實(shí)施的;(5)實(shí)施行政行為會(huì)構(gòu)成違法犯罪的;(6)違背善良風(fēng)俗的。

行政行為具有下列情形的并不當(dāng)然無效:(1)不遵守管轄權(quán)的規(guī)定而實(shí)施的行政行為,但上述無效的行政行為中第三種情形例外;(2)應(yīng)當(dāng)依法回避的人員不回避而參與行政行為作出的,但回避人員是當(dāng)事人的除外;(3)依法被任命行政行為的委員會(huì)還沒有作出公布行政行為的決定或決定條件不成熟的;(4)依法被要求參與行政程序的其他行政機(jī)關(guān)未參與的。

如果行政行為只是部分無效,且該無效部分非常重要,缺少該部分則行政機(jī)關(guān)不能公布行政行為的,則該行政行為全部無效。但是,行政機(jī)關(guān)可以依職權(quán)對(duì)無效的行政行為進(jìn)行確認(rèn),如果該無效的行政行為涉及到相對(duì)人的合法權(quán)益,經(jīng)相對(duì)人申請(qǐng),行政機(jī)關(guān)也可以確認(rèn)。

3、錯(cuò)誤的行政行為

如果實(shí)施一個(gè)行政行為的行政機(jī)關(guān)的預(yù)期目的與該行為所表明的目的之間的矛盾無需任何方式就可以被發(fā)現(xiàn),即該行政行為明顯存在著這種矛盾,那么,這種行為就是錯(cuò)誤的行政行為。這種錯(cuò)誤的行政行為包括打印錯(cuò)誤、計(jì)算錯(cuò)誤、自動(dòng)化設(shè)備出現(xiàn)的錯(cuò)誤或某些錯(cuò)誤的省略,也可以是法律認(rèn)為的非實(shí)質(zhì)性的同一類型的其他錯(cuò)誤。[6]錯(cuò)誤的行政行為違反程序上或方式上的規(guī)定,依法被確認(rèn)為無效外,如具有下列情形的,視為已更正:(1)需公布行政行為的申請(qǐng)相對(duì)人已提出的,但提出申請(qǐng)的期限法律無明文規(guī)定的;(2)行政行為必須說明的理由在事后予以說明的;(3)對(duì)相對(duì)人的聽證事后已被做的;(4)參與公布行政行為的委員會(huì)的決定事后已作出的;(5)必須參與的其他行政機(jī)關(guān)已事后參與的。

行政機(jī)關(guān)的事后補(bǔ)救行為應(yīng)當(dāng)在預(yù)審程序結(jié)束以前,如未進(jìn)行預(yù)審程序的,則必須在相對(duì)人向行政法院起訴前予以補(bǔ)做。因錯(cuò)誤的行政行為所處理的行政案件,如果對(duì)該案件不能作其他裁決的,任何人不得僅以該行政行為違反程序、方式或地域管轄權(quán)的規(guī)定為由,要求撤銷該行政行為。錯(cuò)誤的行政行為可以變更為其他行政行為,但必須與其他行政行為所追求的目的相同,這可以由行政機(jī)關(guān)依法以相同的程序和方式公布,且以公布的先決條件已具備為限。錯(cuò)誤的行政行為與變更的行政行為可能有矛盾,或者產(chǎn)生的法律后果比錯(cuò)誤的行政行為更為不利的,該錯(cuò)誤的行政行為不得變更。另外,一個(gè)具有法律約束力的裁決不得變更,一個(gè)羈束的行政行為不得變更為自由裁量的行為。

德國(guó)<<行政程序法>>對(duì)錯(cuò)誤行政行為變更的程序沒有作出規(guī)定,但是,根據(jù)現(xiàn)行慣例與判例也可以由實(shí)施該行政行為的機(jī)關(guān)改變之,或者由上級(jí)機(jī)關(guān)根據(jù)利害關(guān)系人的異議改變之,甚至在訴訟未決期間由法院改變之。除了這兩種改變行政行為的方法之外,還可以通過普通法中極為熟悉的技術(shù)方法承認(rèn)一個(gè)不合法的行政行為。也可以通過下面的方式改變一個(gè)不合法的行為,如利害關(guān)系人放棄法律救濟(jì)的手段,在特定的訴訟中的時(shí)限內(nèi)對(duì)該行為未提出異議,拒絕懷疑行政行為的效力,在向行政機(jī)關(guān)提起的客觀訴訟期間排除該行為的不可靠性,實(shí)施該行為所依據(jù)的法律發(fā)生有追溯力的變更。[7]

4、違法行政行為的撤銷

任何違法行政行為無論是否已經(jīng)生效,都可全部或部分撤銷,且撤銷具有追溯既往的效力。這是適用于處理違法行政行為的一項(xiàng)基本原則。但是,對(duì)證明或確認(rèn)相對(duì)人具有權(quán)利或義務(wù)或法律上重大利益的行政行為,即授益行政行為的違法,則法律給予設(shè)置了相關(guān)的限制條件。這個(gè)限制條件是,對(duì)提供一次性的或連續(xù)性的金錢給付或可分之實(shí)物之給付,或以此為先決條件的違法行政行為不得撤銷,但受益人信任該行政行為的存在,且撤銷該行政行為之后并不影響公共利益為限。受益人已提供給付或不能恢復(fù)原狀或只在其不期待之損失情形下才可恢復(fù)原狀的財(cái)產(chǎn)處分的,該信任一般得以保護(hù)。但有下列情形之一的,受益人不得主張信任:(1)行政行為是基于惡意欺詐、脅迫或賄賂而成立的;(2)行政行為基于成立的報(bào)告重要部分不正確或不完全;(3)受益人知道行政行為的違法性或由于重大疏忽而未知道的。

在上述情況下,行政機(jī)關(guān)不僅可以撤銷行政行為,而且還可以要求受益人歸還他已得到的利益;受用人不得主張所得到的利益已不存在而免除責(zé)任,但有證據(jù)證明受益人對(duì)行政行為違法性的情況未認(rèn)識(shí)或由于重大疏忽而未認(rèn)識(shí)的,可以免除返還責(zé)任。在上述三種情況外,違法行政行為被撤銷的,經(jīng)相對(duì)人申請(qǐng),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償相對(duì)人因信任該機(jī)關(guān)所作出的行政行為而造成的財(cái)產(chǎn)損失。補(bǔ)償財(cái)產(chǎn)損失不得高于相對(duì)人在行政行為中所得到的利益。補(bǔ)償請(qǐng)求時(shí)限為一年,自行政行為告知相對(duì)人此項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)時(shí)計(jì)算。

行政機(jī)關(guān)知道違法行政行為的事由后,應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)撤銷,但行政行為基于惡意欺詐、脅迫或賄賂而成立的除外。

5、合法行政行為的廢除

與違法行政行為撤銷一樣,合法行政行為的廢除也考慮該行政行為是否也是授益性的。合法的非授益性行政行為在其確定后也可全部或部分地給予以廢除,但具有相同內(nèi)容的行政行為重新公布或由于其他原因不允許廢除的除外。合法的授益性行政行為在確定后如有下列情況之一的,可以全部或部分地廢除:(1)依法允許廢除或該行政行為保留廢除權(quán)的;(2)該行政行為附有一定義務(wù),且受益人不能在對(duì)其規(guī)定的期限內(nèi)履行該義務(wù)的;(3)行政機(jī)關(guān)根據(jù)事后出現(xiàn)的新事實(shí),有權(quán)對(duì)行政行為不予公布,且不廢除該行政行為將有損于公共利益的;(4)如受益人還沒有使用其所獲得的利益或基于行政行為還沒有受領(lǐng)給付,且不廢除該行政行為將有損于公共利益,行政機(jī)關(guān)根據(jù)已修改了的法規(guī),有權(quán)不予公布該行政行為;(5)為預(yù)防或避免公共利益受到重大損失的。

德國(guó)<<行政程序法>>有關(guān)行政行為規(guī)定規(guī)定可以說是相當(dāng)全面的,但也很有特色,它不包括委托立法行為,也不包括行政合同行為,行政實(shí)際行為和行政計(jì)量與規(guī)劃行為。在行政行為的規(guī)定中,它特別強(qiáng)調(diào)行政行為應(yīng)當(dāng)說明理由,否則,會(huì)導(dǎo)致行政行為無效,但法律規(guī)定可以不說明理由的除外。對(duì)行政行為說明理由,既是相對(duì)人接受和自覺履行的前提,也是司法審查的一個(gè)依據(jù),因此,要求行政行為說明理由是行政法治的要求。在行政行為的規(guī)定中的另一特點(diǎn)是重視相對(duì)人權(quán)益的保護(hù),如錯(cuò)誤的行政行為變更,違法的行政行為撤銷或合法的行政行為廢除都應(yīng)不損害相對(duì)人合法權(quán)益為條件。

 

(五)日本

日本<<行政程序法>>本身容積不大,因此沒有象德國(guó)行政程序法那樣,以如此篇幅來規(guī)定有關(guān)行政行為的內(nèi)容。行政行為作為行政機(jī)關(guān)在行使公權(quán)力時(shí),對(duì)外部賦予具體規(guī)范的法律行為,在日本還沒有成為一個(gè)法律概念。“它是作為行政的主要行為形式在學(xué)術(shù)上設(shè)想出來的,與私人之間的行為形式即契約是相對(duì)應(yīng)的。”[8]

在日本<<行政程序法>>中,主要對(duì)下列幾個(gè)行政行為設(shè)定了行政程序法律規(guī)范:

1、對(duì)申請(qǐng)的處分。它是指相對(duì)人基于法令,請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)作出許可、認(rèn)可、執(zhí)照和其他對(duì)自已賦予與一定的利益,行政機(jī)關(guān)對(duì)此應(yīng)作出是否批準(zhǔn)的行為。

2、不利處分。它是指行政機(jī)關(guān)基于法令,以特定人為相對(duì)人,直接課以義務(wù),或者限制其權(quán)利的行為。

爭(zhēng)訟法上的行政處分是否等同于現(xiàn)行日本行政法學(xué)理中的“行政行為”呢?在日本行政法學(xué)界中,有學(xué)者認(rèn)為是不同的,行政行為是一個(gè)實(shí)體構(gòu)成的概念,而行政處分則是一個(gè)由爭(zhēng)訟法的觀點(diǎn)構(gòu)成的,除行政行為外,它還包括一定的立法行為(告示和條例等)和行政計(jì)劃。[9]

3、行政指導(dǎo)。它是指行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)或所管事務(wù)的范圍內(nèi),為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的,要求特定人為一定的作為或和不作為的指導(dǎo)、勸告、建議以及其他的不屬于行政處分的行為。

日本<<行政程序法>>沒有系統(tǒng)地規(guī)定行政行為的有關(guān)內(nèi)容,但這并不影響在行政訴愿和行政訴訟中對(duì)行政行為合法性的審查。因?yàn)椋嘘P(guān)行政行為的無效與撤銷,行政地為的效力等問題,日本法院已創(chuàng)設(shè)了許多判例對(duì)此作出規(guī)定,當(dāng)然也有成文法的規(guī)定,如行政不服審查法和行政案件訴訟法等。

 

(六)意大利

意大利1955年“行政程序法草案”以專編規(guī)定了“行政行為”,與德國(guó)相比雖屬不及,但也頗有特點(diǎn),給人予簡(jiǎn)潔、明了之印象。

1、行政行為的形式

因公共行政行為而實(shí)施的行政行為應(yīng)當(dāng)以書面形式表達(dá),但因行政行為的性質(zhì)而法律另有規(guī)定者除外。特別法對(duì)行政行為的形式特別要求嚴(yán)格的形式或者排除書面形式的規(guī)定,則依其特別規(guī)定。

除特別法規(guī)定的要件外,行政行為的文書應(yīng)當(dāng)具備以下內(nèi)容:(1)行政機(jī)關(guān)的全稱;(2)該行為的事實(shí);(3)程序中所為的行為;(4)行為所依據(jù)的法律依據(jù);(5)行為的主文;(6)日期;(7)署名及署名者的職務(wù)。除法律規(guī)定不需要附加理由的行政行為或者僅要求宣告關(guān)于行政行為的特別理由外,行政機(jī)關(guān)如駁回相對(duì)人申請(qǐng)的行為或限制相對(duì)人的權(quán)利和自由范圍的行為,都應(yīng)當(dāng)詳盡地附加行政行為的理由。這一規(guī)定與德國(guó)相似。

除法律規(guī)定行政行為必須以明示方式作出外,行政行為實(shí)施者可以通過默示方式作出行政行為,但這種默示行為不以相對(duì)人誤解為另外一種意義為限。

2、行政行為的效力

行政行為自通告之日或行為本身指定之日起生效。行政行為應(yīng)當(dāng)通知相對(duì)人,在法律規(guī)定的情形下,載有行政行為的行政文書應(yīng)當(dāng)面交或送達(dá)相對(duì)人,在無法律規(guī)定的情況下,行政文書應(yīng)當(dāng)以附有掛號(hào)郵件送達(dá)相對(duì)人,可在適用范圍內(nèi)依民事訴訟法的規(guī)定的送達(dá)方式由執(zhí)行員或郵遞員送達(dá)。因受通知的人為多數(shù)人或不能全部確定或依通常方式進(jìn)行通知顯然有因難的,應(yīng)當(dāng)選擇其中若干可以通知到的相對(duì)人以常用的方式通知,對(duì)其他人則可以將行政文書的要旨,依其性質(zhì)在報(bào)紙上公告,或在作出該行政行為的行政機(jī)關(guān)的所在地的村辦公處的公告欄中公告。在任何情況下,行政行為的相對(duì)人都有權(quán)申明要求得到行政文書的副本。

公告應(yīng)以法定形式進(jìn)行,在法律有特別規(guī)定的情況下,應(yīng)依其所確定的方式將行政文書予以公告。公告對(duì)于行政文書未列名的第三人也發(fā)生通知的效力。行政行為一經(jīng)到達(dá)相對(duì)人,無須經(jīng)過司法程序的確認(rèn),即發(fā)生拘束力,相對(duì)人應(yīng)當(dāng)自覺履行行政行為為其設(shè)定的義務(wù)。

3、行政行為的無效

行政行為在下列情況下無效:(1)無公共行政職能資格的機(jī)構(gòu)所作的行政行為;(2)行政機(jī)關(guān)實(shí)施完全不屬于自已行政管轄權(quán)范圍的事務(wù);(3)絕對(duì)強(qiáng)暴的行為;(4)客體不可能處置的行為;(5)違反刑法的行為。

行政權(quán)的自由裁量基于委托目的以外而行使、行政意思形成程序中有歪曲事實(shí)、違背倫理法則等原因,或者該行政行為與另外先行的行政行為、通知、內(nèi)部規(guī)程相抵觸,或者該行政行為本身內(nèi)在有矛盾及其他瑕疵的,或以認(rèn)定為超越權(quán)限。行政行為違反行政上的妥當(dāng)性、平等性,或以任何方式違背“良好行政”的法則,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為欠缺正當(dāng)性瑕疵。

 

(七)中國(guó)澳門地區(qū)

澳門<<行政程序法>>對(duì)行政行為所作的規(guī)定詳盡程度不亞于德國(guó),有些方面甚還超過了德國(guó)。作為本世紀(jì)90年代的一部重要的行政程序法,它在客觀上具備了充分借鑒各國(guó)行政程序立法的成功經(jīng)驗(yàn)的條件。

1、行政行為的有效成立

根據(jù)澳門<<行政程序法>>第102條的規(guī)定,行政行為系指行政機(jī)關(guān)在個(gè)別具體情況中,依據(jù)公法規(guī)定作出的、能夠產(chǎn)生法律效果的行為。這一行政行為的法律概念,顯然將制定規(guī)章的行為排除在外。因?yàn)橐?guī)章不是針對(duì)特定人和特定事的。行政合同是否屬于行政行為呢?有學(xué)者認(rèn)為,行政行為是行政機(jī)關(guān)依據(jù)公法、單方作出的在個(gè)別具體情況中產(chǎn)生法律效果的決定。行政合同是雙方行為,必須有合同訂立人的合意,一方不同意,合同就不能訂立。因此,行政合同不屬于第102條規(guī)定的行政行為。[10]

為了確保行政行為的有效實(shí)施,在不違反法律或行政行為目的前提下,行政機(jī)關(guān)所作出的行政行為可以附條件、期限或負(fù)擔(dān)。這一規(guī)定與德國(guó)<<行政程序法>>第36條的規(guī)定相近。如果行政機(jī)關(guān)的行政行為所附設(shè)的條件、期限或負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定的,將構(gòu)成行政行為違法。利害關(guān)系人可以據(jù)此提起訴愿和行政訴訟。

在法律沒有其他特別規(guī)定的情況下,或者該行為性質(zhì)及其作出該行為的具體情況不要求以其他方式作出的,行政行為應(yīng)以書面形式為主。如法律有明文規(guī)定時(shí),合議制機(jī)關(guān)的行為應(yīng)當(dāng)以書面形式作出,但此行為應(yīng)漢在會(huì)議記錄中有明確記載,否則,該行政行為不產(chǎn)生任何法律效力。

在不影響其涉及其他特別要求指出的事項(xiàng)時(shí),行政行為應(yīng)當(dāng)有下列內(nèi)容:(1)指明作出本行政行為的機(jī)關(guān);(2)如有授權(quán)或轉(zhuǎn)授權(quán)的情況時(shí),應(yīng)當(dāng)有明確記載;(3)相對(duì)人所適當(dāng)認(rèn)別的資料;(4)指明引起該行政行為的重要事實(shí);(5)應(yīng)當(dāng)說明作出行政行為的理由;(6)行政行為的內(nèi)容;(7)作出行政行為的日期;(8)作出該行政行為的機(jī)關(guān)的簽名,或者發(fā)出該行政行為的合議制機(jī)關(guān)的主席簽名。必須指出的是,盡管法律要求行政行為必須具備上述內(nèi)容,但行政機(jī)關(guān)不遵守這一規(guī)定,并不構(gòu)成行政程序法第144條第1款所指的“欠缺任何不要要素,因此,這種行政行為不構(gòu)成行政行為的無效,而是行政行為在內(nèi)容上的瑕疵,使行政行為具有可撤銷性。[11]

行政行為有效成立的另外一個(gè)條件是,行政機(jī)關(guān)在兒出行政行為時(shí)還必須負(fù)有說明理由的義務(wù)。根據(jù)澳門<<行政程序法>>的有關(guān)規(guī)定,除法律有特別要求說明理由的行政行為外,下列行政行為也應(yīng)當(dāng)說明理由:(1)以任何方式全部或部分否認(rèn)、消滅或損害相對(duì)人權(quán)利或受法律保護(hù)的利益,或課以、加重相對(duì)人義務(wù)、負(fù)擔(dān)或處罰的行為;(2)就相對(duì)人聲明異議或上訴作出的全部或部分決定的行為;(3)作出與相對(duì)人所提出的要求或反對(duì)全部或部分相反的決定的行政行為;(4)作出與意見書、報(bào)告或官方建議的內(nèi)容全部或部分相反的決定的行政行為;(5)在解決類似情況時(shí),或在解釋、適用相同原則、法律規(guī)定時(shí),以有特于常規(guī)做法,作出全部或部分決定的行為;(6)全部或部分廢除或中止先前進(jìn)行的行政行為。要求行政行為說明理由,是對(duì)公民知情權(quán)的一個(gè)重要保障,是公民監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的前提條件。

行政行為說明理由應(yīng)當(dāng)通過簡(jiǎn)潔闡述有關(guān)行政決定的事實(shí)和法律依據(jù),并以明示的方式作出;說明理由也可以通過表示贊成先前所作出的意見書、報(bào)告或建議的依據(jù)上作出,在這種情況下,意見書、報(bào)告或建議書應(yīng)當(dāng)成為有關(guān)行政行為的組成部分。如行政行為采納含糊、矛盾或不充分的依據(jù)而又未能具體說明該行為的理由時(shí),視為未說明理由。在解決相同事項(xiàng)時(shí),只要不減少對(duì)相對(duì)人的法律保障,可使用復(fù)制有關(guān)決定的依據(jù)的任何機(jī)械方式。以口頭作出的行政行為應(yīng)相對(duì)人的申請(qǐng),且為申訴目的之用,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在10天內(nèi)以書面形式說明理由,且應(yīng)在此期間通過郵寄掛號(hào)的公文或向相對(duì)人本人直接交送通知,將全部?jī)?nèi)容通知相對(duì)人。相對(duì)人不行使申請(qǐng)權(quán)并不損害無說明作出行政行為的理由時(shí)所產(chǎn)生的效力。

2、行政行為的效力

行政行為自作出之日起生效,是否以到達(dá)相對(duì)人為前提,則該法沒有作出規(guī)定。以一般行政法學(xué)理,行政行為必須在到達(dá)行政相對(duì)人后才能發(fā)生法律效力。如果法律賦予所作出的行政行為或行政機(jī)關(guān)自已賦予其有追溯力或延遲效力的,不在此限。由于行政行為的追溯效力和延遲效力直接影響到相對(duì)人的合法權(quán)益,因而必須有法律明確規(guī)定。

下列行政行為具有追溯效力:(1)僅用于解釋先前行為的行政行為;(2)執(zhí)行法院撤銷行政行為的判決的行政行為;(3)獲得法律賦予追溯效力的行政行為。如不屬于這三種情況,則所作出的行政行為僅在下列情況下才個(gè)有追溯力:(1)當(dāng)賦予追溯效力的行政行為對(duì)相對(duì)人有利,且不損害第三人的權(quán)利或受法律保護(hù)的利益,但在該行政行為的效力擬溯及之日必須已存在證明賦予予追溯力具有合理由為前提。(2)被賦予行政行為追溯效力為法律所容許的。

在下列情況下,行政行為有延遲效力:(1)當(dāng)行政行為必須經(jīng)過核準(zhǔn)或副署的;(2)當(dāng)行政行為的效果受停止條件或停止期限拘束的;(3)基于行政行為的性質(zhì)或因法律之規(guī)定,必須符合與行為本身有效無關(guān)的任何要件的,該行為才能產(chǎn)生效果。

行政行為的生效還應(yīng)當(dāng)遵循以下二條規(guī)定:

(1)當(dāng)法律規(guī)定要求公開的行政行為,而行政機(jī)關(guān)不公開的,該行政行為不產(chǎn)生效力;當(dāng)法律規(guī)定行政行為應(yīng)當(dāng)公布,但又未規(guī)定公布方式的,則應(yīng)在30天內(nèi)將行政行為公布在<<澳門政府公報(bào)>>上,并應(yīng)當(dāng)載有第105條第2款所指的各項(xiàng)資料。[12]

(2)對(duì)私人設(shè)定義務(wù)而不必公布的行政行為,自該行政行為通知相對(duì)人時(shí)起,或自以其他方式使相對(duì)人正式知道該行為起產(chǎn)生效力。如利害關(guān)系人參與行政程序,且在該程序內(nèi)顯露其已完全知悉該行為之內(nèi)容,則推定其已正式知悉。

3、行政行為不完全有效

行政行為不完全有效是指行政行為的無效和可撤銷,但行政行為無論是無效還是可撤銷,它們都是違法行政行為。

無效的行政行為系指欠缺任何主要要素的行政行為,或法律明文規(guī)定屬于無效的行政行為。下列行政行為屬于無效的行政行為:(1)有越權(quán)瑕疵的行政行為;(2)不屬于作出行政行為的政府官員所屬的機(jī)關(guān)職責(zé)范圍內(nèi)的行為;(3)標(biāo)的屬不能、不可理解或構(gòu)成犯罪的行為;(4)侵犯相對(duì)人基本權(quán)利的根本內(nèi)容的行為;(5)受脅迫而作出的行政行為;(6)絕對(duì)不依法定方式作出的行政行為;(7)在不遵守程序,或在具備法定人數(shù),或未達(dá)到法律要求多數(shù)而作出的合議制機(jī)關(guān)的決定;(8)隨先前已被撤銷或廢止的行政行為而發(fā)生的行為,只要就維持該隨后發(fā)生的行為并不存在有正當(dāng)利益的相對(duì)立的利害關(guān)系人。無效的行政行為不論有否宣告,都不產(chǎn)生任何法律效果。這意味著任何人都不必遵守?zé)o效的行政行為,而且,無效的行政行為無論延續(xù)多長(zhǎng)時(shí)間,都不可能轉(zhuǎn)變?yōu)橛行У男姓袨椤H魏斡欣﹃P(guān)系的相對(duì)人有權(quán)隨時(shí)主張行政行為無效;任何行政機(jī)關(guān)和法院也隨時(shí)有權(quán)宣告行政行為無效。但是,法律也允許因時(shí)間或法律一般原則,從而對(duì)無效行為所產(chǎn)生的有關(guān)事實(shí)情況而賦予某些法律效果的可能性。

行政行為的可撤銷是指行政行為違反原則或法律規(guī)定,但法律對(duì)此并沒有規(guī)定撤銷以外的其他行政行為。相對(duì)人對(duì)可撤銷的行政行為可依據(jù)法律規(guī)定向法院提起訴訟。可撤銷的行政行為不可追認(rèn)、糾正及轉(zhuǎn)換無效的行政行為。

關(guān)于無效的行政行為與可撤銷的行政行為區(qū)別,有學(xué)者認(rèn)為,可撤銷的行政行為與無效的行政行為一樣是具有違法瑕疵的行政行為。但是,可撤銷行政行為具有的違法瑕疵并沒有無效行政行為所具有的違法瑕疵那么嚴(yán)重,因此對(duì)可撤銷行政行為的處理也就完全不同于無效行政行為。首先,可撤銷的行政行為在被宣布撤銷之前,對(duì)利害關(guān)系人以及公務(wù)員均產(chǎn)生法律效果。也就是說,被宣布撤銷之前的可撤銷行政行為與有效行政行為在法律效果上相同。相反,無效行政行為自始至終都不產(chǎn)生任何法律效果。其次,或可撤銷行政行為損害的是相對(duì)人的權(quán)益, 是公共利益,因而行政相對(duì)人有權(quán)決定是否提出申明異議、訴愿以至行政訴訟,使該行為對(duì)過去不發(fā)生效力。相反,無效的行政行為損害公共利益,法律直接規(guī)定其為無效,利害關(guān)系人無權(quán)決定。另外,可撤銷行政行為受時(shí)效制度的約束,利害關(guān)系人必須在法律規(guī)定的時(shí)限內(nèi)申明異議、提起訴愿和行政行訴訟。[13]

4、行政行為的廢止

行政行為的廢止可以由有權(quán)的機(jī)關(guān)主動(dòng)作出,也可以由經(jīng)利害關(guān)系人的請(qǐng)求,通過聲明異議或行政上訴作出。

下列行為不可廢止:(1)無效的行政行為;(2)被具有追溯效力的行政行為所廢止的行政行為;(3)經(jīng)司法訴訟而被撤銷的行政行為。在一般情況下,已失效或效果已完結(jié)的行政行為,可以成為具有追溯效力的行政行為的廢止對(duì)象。

除下列情況外,行政機(jī)關(guān)可依據(jù)自由裁量權(quán)廢止下列有效的行政行為:(1)因受法律拘束而不可將行政行為廢止的;(2)當(dāng)行政行為系設(shè)定權(quán)利或設(shè)定法律受保護(hù)的利益的;(3)當(dāng)行政行為使行政機(jī)關(guān)負(fù)有法定義務(wù)的或具有不可放棄的權(quán)力的。但是,在下列情況下,行政機(jī)關(guān)可以廢止行政行為:(1)設(shè)定權(quán)利或設(shè)定受法律保護(hù)的利益的行政行為不利于相對(duì)人利益的部分;(2)當(dāng)所有利害關(guān)系人贊同廢止設(shè)定權(quán)利或設(shè)定受法律保護(hù)的利益的行政行為,且該行政行為不涉及到不可處分的權(quán)利或利益。

除作出行政行為的機(jī)關(guān)外,只要該行政行為不屬于下級(jí)機(jī)關(guān)的專屬權(quán)限的,上級(jí)機(jī)關(guān)也有權(quán)廢止該行政行為。獲授權(quán)的或轉(zhuǎn)授權(quán)的機(jī)關(guān)作出的行政行為,授權(quán)的或轉(zhuǎn)授權(quán)的機(jī)關(guān)可以廢止該行政行為,如在授權(quán)的或轉(zhuǎn)授權(quán)的有效期限內(nèi),獲授權(quán)的或轉(zhuǎn)授權(quán)的機(jī)關(guān)也可以廢止該行政行為。受行政監(jiān)督的行政機(jī)關(guān)所作出的行政行為,僅在法律明文容許的范圍內(nèi),監(jiān)督機(jī)關(guān)才可行使廢止權(quán)。

廢止行政行為應(yīng)當(dāng)采用符合法律規(guī)定的方式進(jìn)行,但法律有特別規(guī)定的除外。然而,如果并不對(duì)行政行為的廢止規(guī)定任何方式,且被廢止的行政行為在作出時(shí)所采用的方式比法律所規(guī)定的方式更為嚴(yán)格,是作出廢止行政行為的方式也應(yīng)與作出該被廢止的行政行為時(shí)所使用的相同方式。在廢止行政行為時(shí),應(yīng)當(dāng)遵循作出該被廢止的行政行為所需要的行政程序,但當(dāng)該程序所致的目的或存在理由顯示不必重新審查有關(guān)事實(shí)的情況時(shí),或當(dāng)法律規(guī)定不同方式時(shí),不在此限。

行政行為廢止僅對(duì)將來產(chǎn)生法律效力,但是,下列情況可以例外:(1)如被廢止的行政行為不完全有效,則該廢止具有追溯效力;(2)被廢止的行政行為賦予追溯效力對(duì)相對(duì)人有利的;(3)各利害關(guān)系人明確表示贊同該廢止具有追溯效力,且該追溯效力并不涉及到不可處分的權(quán)利和利益。

5、行政行為的執(zhí)行

行政行為在生效后即具的執(zhí)行力。對(duì)于因一行政行為而產(chǎn)生的義務(wù)及限制,行政機(jī)關(guān)有權(quán)強(qiáng)制要求相對(duì)人履行該等義務(wù)及遵循該等限制,不必事先求助于法院,但這種強(qiáng)制要求的方式應(yīng)當(dāng)在法律容許的范圍內(nèi)。下列行政行為不具有執(zhí)行力:(1)效力被中止的行政行為;(2)已被提起且具有中止效力的上訴所針對(duì)的行政行為;(3)需要經(jīng)過核準(zhǔn)的行政行為;(4)對(duì)具有執(zhí)行力的行政行為加以確認(rèn)的行政行為。有權(quán)廢止行政行為的機(jī)關(guān)以及獲得法律賦予中止行政行為效力的權(quán)力的監(jiān)督機(jī)關(guān),有權(quán)中止行政行為的效力,而有管轄權(quán)的法院依據(jù)行政上的司法爭(zhēng)訟法規(guī)定,也有中止行政行為的效力的權(quán)力。

行政行為的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)事先通知相對(duì)人,在執(zhí)行行政行為時(shí)應(yīng)當(dāng)盡可能使用能確保完全實(shí)現(xiàn)行政行為的目標(biāo),以及對(duì)私人權(quán)利與利益造成較少的損失方法,如果行政機(jī)關(guān)超越正在執(zhí)行的行政行為界線的行為,利害關(guān)系人有權(quán)提出行政、司法的申訴。

 

(八)中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)

臺(tái)灣“行政程序法草案”將行政行為稱之為“行政處分”,與臺(tái)灣行政法學(xué)界的通說一致。該草案有關(guān)行政行為的內(nèi)容是:

1、行政處分的成立

行政處分是指行政機(jī)關(guān)就公法上的具體事件所為的決定或其他公權(quán)力措施而對(duì)外直接發(fā)生法律效果的單方行政行為。這一規(guī)定與臺(tái)灣現(xiàn)行的訴愿法所持的行政處分意義不同。該<<訴愿法>>第2條第1項(xiàng)規(guī)定,行政處分為“中央或地方機(jī)關(guān)基于職權(quán),對(duì)特定之具體事件所為發(fā)生公法上效果之單方行政行為。”兩者相比,前者少了“基于職權(quán)”的限定,依起草人的說明,“如行政機(jī)關(guān)非基于職權(quán)所為之行政處分,由于外觀上未必能為人民所知,為維護(hù)法之安定性及保障人民之信賴,通說認(rèn)為,只要行政機(jī)關(guān)在外觀上具有處理公務(wù)之公權(quán)力,行政處分即可生效,故‘基于職權(quán)’不宜作為行政處分之構(gòu)成要件,應(yīng)予刪除。”[14]在該草案中,還有“一般處分”的行政行為,它主要是指以下二種情況:(1)相對(duì)人雖不是特定,但依一般性特征可以確定范圍的行政處分。這種行政處分顯然也有別于我們行政法學(xué)的抽象行政行為。(2)有關(guān)公物有設(shè)定、變更或廢止及其一般使用的行政處分。這二種行政處分在行政實(shí)踐中是客觀存在的,前者如命令某次集會(huì)的群眾解散,或者對(duì)某一交通道路實(shí)行交通管制等,后者如發(fā)布某一博物館對(duì)外開放等。承認(rèn)這種行政行為是該草案所確認(rèn)的行政處分,則意味著人民對(duì)其可以行使訴訟權(quán)利。

人民在請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)作行政處分時(shí),行政機(jī)關(guān)對(duì)該行政處分不得附加附款,否則可視為對(duì)人民的請(qǐng)求權(quán)科以新的限制,是一種違法的行政處分,因?yàn)橹挥蟹刹拍軐?duì)公民的請(qǐng)求權(quán)加以限制,而當(dāng)法律有規(guī)定或確保行政處分法定要件的履行而將該要件作為附款規(guī)定的,不影響行政處分的法律效力。除此之外,行政機(jī)關(guān)對(duì)下列情況作出行政處分也可以附款內(nèi)容:(1)規(guī)定給予利益或課以不利益之始期、終期或期間的;(2)規(guī)定給予利益或課以不利益是依據(jù)不確定的事實(shí)的;(3)保留行政處分的廢止權(quán)的;(4)規(guī)定受益人應(yīng)為一定的作為、不作為或容忍行為的;(5)保留事后應(yīng)當(dāng)附加或變更負(fù)擔(dān)的。

附加于行政行為的條款內(nèi)容不得與行政處分的目的相抵觸,并應(yīng)與該處分有目的所具有的正當(dāng)合理性有一定的因果聯(lián)系。這表明,附加行政行為條款系行政機(jī)關(guān)的自由裁量行為,但它的行使仍應(yīng)遵循有關(guān)自由裁量權(quán)的所有限制,尤其不得與行政行為的目的相抵觸。當(dāng)然行政行為所附加條款的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在該行政機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍內(nèi),否則將會(huì)導(dǎo)致附加條款內(nèi)容無效。

2、行政行為的形式

從各國(guó)行政程序立法看,行政行為作成的方式不外是書面形式和口頭形式兩種。書面形式有助于行政行為的穩(wěn)定性和對(duì)相對(duì)人的合法權(quán)益的保護(hù),但缺乏機(jī)動(dòng)性和高效性,為此臺(tái)灣“行政程序法草案”規(guī)定:“行政處分除法令另有要式規(guī)定外,得以書面、言詞或其他方式為之”。這說明,行政行為可以以多種方式作出,只要不與法規(guī)定的原則相抵觸。

行政機(jī)關(guān)以書面以外的形式作出的行政處分,如相對(duì)人或利害關(guān)系人有正當(dāng)理由而即時(shí)提出申請(qǐng)的,作出行政處分的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)以書面形式加以確認(rèn)。書面行政處分應(yīng)當(dāng)記有如下內(nèi)容:(1)受處分相對(duì)人的姓名、年齡、性別、身份證統(tǒng)一號(hào)碼、住所;(2)主文、事實(shí)及理由;(3)處分機(jī)關(guān)的首長(zhǎng)簽署、印章;(4)年、月、日;(5)如處分內(nèi)容有不利于相對(duì)人的,應(yīng)當(dāng)告知不服處分的救濟(jì)方法。

3、行政行為的理由

以書面作成的行政處分,行政機(jī)關(guān)應(yīng)記明其所作出的行政處分的主要事實(shí)和法律依據(jù),即使是行使自由裁量權(quán)所作出的行政處分也是如此。這一規(guī)定的目的在于促使行政機(jī)關(guān)在作出的行政處分時(shí)應(yīng)當(dāng)保持應(yīng)有的謹(jǐn)慎態(tài)度,減少行政處分出現(xiàn)錯(cuò)誤的可能性,并使相對(duì)人了解行政處分的合法性、合理性,從而增加相對(duì)人對(duì)行政處分的信服感,既有助于減少不必要的爭(zhēng)訴和非法抗?fàn)帲灿兄谛姓幏值膱?zhí)行。

行政行處有下列情況的,可不記明理由:(1)行政處分未限制相對(duì)人的權(quán)利或利益處的;(2)行政處分的相對(duì)人或利害關(guān)系人不用等待行政機(jī)關(guān)說明就知道或可知道該行政處分的理由;(3)大量作成同類的行政處分,或者以自動(dòng)機(jī)器作成的行政處分依其情形不用記明理由的;(4)有法律明文規(guī)定不用說明理由的;(5)經(jīng)過公告的一般行政處分,如樹立交通標(biāo)志,或交通燈信號(hào)顯示;(6)有關(guān)專門知識(shí)、技能或資格所為的考試、檢定或鑒定等行政處分,如在國(guó)家的各種考試中,因難以要求各學(xué)校在考生的成績(jī)通知單上記明考生應(yīng)否錄取的理由。對(duì)上述行政處分不要求說明理由,并不意味著行政機(jī)關(guān)在作出此類行政處分時(shí)不考慮行為的理由,否則,其合法性仍然可以受到其上級(jí)機(jī)關(guān)或法院的審查。

4、對(duì)行政行為不服申訴權(quán)的告知

相對(duì)人由于各種因素的影響,他對(duì)不服行政處分的救濟(jì)途徑、方式、期限等并不熟悉。因此,行政機(jī)關(guān)就負(fù)有告知其申訴權(quán)的義務(wù)。對(duì)書面作出的行政處分,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在行政處分書內(nèi)記明不服救濟(jì)方式、期間、受理機(jī)關(guān)。利害關(guān)系人在知道行政處分之日起一個(gè)月內(nèi),也可以書面形式向作出處分的機(jī)關(guān)請(qǐng)求告知其履行義務(wù),但自行政處分生效次日起逾6個(gè)月的,不得請(qǐng)求。受處分的相對(duì)人或利害關(guān)系人因?yàn)樘幏謾C(jī)關(guān)未按規(guī)定告知,導(dǎo)致其不能在法定期限內(nèi)聲明不服的,相對(duì)人可以在接到處分之次日起6個(gè)月內(nèi)聲明不服的,視為已在法定期限內(nèi)提出聲明不服,作出行政處分的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)此負(fù)責(zé)。

5、行政行為的更正

行政機(jī)關(guān)在其作出的行政處分中時(shí)常會(huì)有誤寫、誤算或其他類似的顯然錯(cuò)誤,依據(jù)行政法學(xué)的一般原理,這種錯(cuò)誤并不構(gòu)成行政行為的瑕疵,而相對(duì)人也不因此向行政機(jī)關(guān)主張某種權(quán)利,但為了保持相對(duì)人對(duì)行政機(jī)關(guān)的信賴,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)隨時(shí)更正行政處分中的誤寫、誤算或其他類似的顯然錯(cuò)誤。對(duì)相對(duì)人基于正當(dāng)利益而申請(qǐng)更正時(shí),行政機(jī)關(guān)不得拒絕。行政機(jī)關(guān)認(rèn)為行政處分有更正的必要時(shí),應(yīng)命令相對(duì)人提交其所持有應(yīng)當(dāng)被更正的文書。

6、行政行為的效力

行政處分在行政機(jī)關(guān)依法通知相對(duì)人及利害關(guān)系人或公告之時(shí)起,依通知或公告的內(nèi)容對(duì)相對(duì)人發(fā)生效力。行政處分在未經(jīng)撤銷、廢止或未因其他事由而消滅的,不失其效力。無效的行政處分不發(fā)生其效力。

7、行政行為的無效

任何無效的行政行為對(duì)任何人在原則上都不受其約束。但為確保行政機(jī)關(guān)有效運(yùn)作,維護(hù)人民的合法權(quán)益,行政處分應(yīng)達(dá)到具有重大且非常明顯的瑕疵的才構(gòu)成無效。行政處分有下列情形之一的,該行政處分應(yīng)當(dāng)無效:(1)相對(duì)人在行政處分的書面文書中無法得知作出行政處分的行政機(jī)關(guān)的;(2)依法應(yīng)當(dāng)給予證書才能成立的行政處分,行政機(jī)關(guān)沒有給予相對(duì)人證書的;(3)行政處分對(duì)任何人在客觀上都不能實(shí)現(xiàn)的;(4)行政處分所要求或許可相對(duì)人實(shí)施的行為系應(yīng)受刑罰或秩序罰的違法行為;(5)行政處分的內(nèi)容違反善良風(fēng)俗習(xí)慣的;(6)行政處分作出的行政機(jī)關(guān)未經(jīng)授權(quán)而違反地域管轄的有關(guān)規(guī)定的。

上述情形可構(gòu)成行政處分的絕對(duì)無效,即只要上述規(guī)定的情形一旦發(fā)生,則行政處分就是無效。但是,在行政實(shí)踐中,有時(shí)行政處分產(chǎn)生瑕疵可對(duì)會(huì)影響行政處分的效力,但并不一定會(huì)使行政處分無效,從而產(chǎn)生行政處分相對(duì)無效:(1)依法應(yīng)當(dāng)回避的國(guó)家公務(wù)員參與作出行政處分過程的,但如該國(guó)家公務(wù)員是本案當(dāng)事人的,則作成的行政處分當(dāng)然無效;(2)依法應(yīng)當(dāng)參與行政處分作成的行政機(jī)關(guān)沒有參加的;(3)依法應(yīng)當(dāng)參與行政處分作成的委員會(huì)沒有作成行政處分所需要的決議或者所作出的決議不足法定人數(shù)的;(4)行政處分違反土地管轄的有關(guān)規(guī)定;

行政處分因上述情況造成部分無效,其他部分則仍然有效。但如除去行政處分無效部分,該行政處分不能成立的,同樣可以導(dǎo)致整個(gè)行政處分絕對(duì)無效。行政機(jī)關(guān)可對(duì)隨時(shí)依職權(quán)確認(rèn)行政處分無效;任何人對(duì)其確認(rèn)有正當(dāng)利益而提出申請(qǐng)的,則行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn),以確保行政處分的效力爭(zhēng)認(rèn)得到及時(shí)彌息。

8、行政行為的程序與方式瑕疵的補(bǔ)正

行政處分無論在形式上還是內(nèi)容上都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定作出,如行政處分違反程序或方式作出的,則是有瑕疵的行政處分。由于行政處分的程序及方式的設(shè)定旨在促進(jìn)行政機(jī)關(guān)正確、公正地作出行政處分,其本身并不是目的,因此,對(duì)行政處分在程序與方式的瑕疵進(jìn)行補(bǔ)正,并不會(huì)損害行政處分的目的。根據(jù)臺(tái)灣“行政程序法草案”的規(guī)定,下列情形行政機(jī)關(guān)可以補(bǔ)正:(1)作出行政處分所必要的申請(qǐng)相對(duì)人已在事后提出的;(2)必須說明理由的行政處分已在事后說明的;(3)應(yīng)當(dāng)給予相對(duì)人表明意見的機(jī)會(huì)事后行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予的;(4)應(yīng)當(dāng)參與行政處分作成的委員會(huì)事后已經(jīng)作成決議的;(5)應(yīng)當(dāng)參與行政處分作成的其他行政機(jī)關(guān)已事后參加的。

除(1)情形外,行政機(jī)關(guān)只能在訴愿程序終結(jié)前作出補(bǔ)正行為,如不經(jīng)過訴愿程序的,則應(yīng)當(dāng)在相對(duì)人在向行政法院起訴前作出補(bǔ)正行為。這一時(shí)間限制旨在確保該程序的規(guī)定符合行政程序法上的目的,并就行政任務(wù)與法院的審判權(quán)作了妥當(dāng)?shù)膭澐郑乐剐姓䴔C(jī)關(guān)純粹為行政權(quán)威或機(jī)關(guān)之間的團(tuán)結(jié)而非基于合理考慮而作出事后補(bǔ)正。

9、違法行政行為的轉(zhuǎn)換

違法行政處分與其他行政處分具有相同的目標(biāo),而且具備作出其他行政處分所必須的方式、程序及其實(shí)體要求的,行政機(jī)關(guān)可將該違法的行政處分轉(zhuǎn)換成其他行政處分。臺(tái)灣學(xué)界認(rèn)為,在民法上原設(shè)有無效法律行為轉(zhuǎn)換之規(guī)定,基于公法行為的公定力以及行政程序經(jīng)濟(jì)等原則,更加應(yīng)當(dāng)承認(rèn)違法行政處分的轉(zhuǎn)換制度。但是,在下列情況下,違法行政處分不得轉(zhuǎn)換:(1)違法的行政處分不得撤銷的;(2)轉(zhuǎn)換后的行政處分與行政機(jī)關(guān)的認(rèn)識(shí)原意有抵觸的;(3)轉(zhuǎn)換后的行政處分的法律后果對(duì)相對(duì)人更加不利的。

羈束的行政處分不得轉(zhuǎn)換成裁量的行政處分。行政機(jī)關(guān)在實(shí)施違法行政處分轉(zhuǎn)前,應(yīng)當(dāng)給予相對(duì)人有表達(dá)意見的機(jī)會(huì)。

10、違法行政處分的撤銷

違法的行政處分經(jīng)過訴愿或訴訟后具有了行政處分的確定力,相對(duì)人不得請(qǐng)求撤銷。但原作出該違法行政處分的行政機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)仍然可以對(duì)該行政處分作出全部或部分撤銷,使其溯及既往或向未來失效。但在違法行政處分有下列情形之一,不得撤銷:(1)撤銷違法行政處分將會(huì)對(duì)公共利益產(chǎn)生重大危害的(2)違法行政處分的受益人信賴授益處分的存在,而其所信賴的利益經(jīng)過權(quán)衡顯然大于撤銷違法行政處分所要維持的公共利益。

在違法的行政處分中,受益人如有下列情形之一,其信賴不受法律保護(hù):(1)行政處分是基于受益人的欺詐、脅迫或賄賂作出的;(2)行政處分基于的重要事項(xiàng)是受益人不正確或不完全正確的陳述而作出的;(3)受益人明知或因重大過失而不知行政處分違法的。

11、合法行政行為的廢止

合法的非授益行政處分未使相當(dāng)人蒙受不利影響的,行政機(jī)關(guān)自應(yīng)廢止該行政處分的一部分或全部。但是,行政機(jī)關(guān)在廢止行政處分后,應(yīng)當(dāng)重新作出相同內(nèi)容的行政處分,如因其他原因不允許廢止的,不在此限。

合法的授益行政處分非有下列情形之一的,不得廢止:(1)法律準(zhǔn)許行政機(jī)關(guān)廢止或該行政處分保留廢止權(quán)的;(2)行政處分中設(shè)有相對(duì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù),但作為受益人的相對(duì)人沒有履行義務(wù)的;(3)因客觀情形變更致使行政機(jī)關(guān)不得為該行政處分,且不廢止該行政處分將可能導(dǎo)致危及公共利益的;(4)因法律變更致使行政機(jī)關(guān)不得為該行政處分的,如受益人還未利用其受益內(nèi)容或還未受領(lǐng)給付的,且不廢止該行政處分將危及公共利益的;(5)為防止或消除對(duì)公共利益產(chǎn)生重大且急迫的危害的。

行政機(jī)關(guān)知道上述情形超過一年的,不得再作行政處分的廢止。行政機(jī)關(guān)在上述除(1)、(2)情形外作出行政處分廢止時(shí),受益人對(duì)該行政處分所產(chǎn)生的信賴保護(hù)的,可請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)補(bǔ)償其因信賴該行政處分所產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)損失,但補(bǔ)償額度不得超過該行政處分存在時(shí)受益人可得的利益。受益人應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)行使補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán),但行政機(jī)關(guān)未將此補(bǔ)償權(quán)行使期限告知受益人的,本項(xiàng)期間不得起算。

合法的行政處分被廢止后,原則上從廢止之日起失效,但行政機(jī)關(guān)仍可以指定具體失效時(shí)間。但是,如行政處分的廢止原因是受益人本人未履行義務(wù)的,如領(lǐng)取了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼但沒有履行相應(yīng)的義務(wù),則行政機(jī)關(guān)在必要時(shí)可使廢止具有溯及既往的效力,因?yàn)樵谶@種情況下,如果廢止不具有溯及既往的效力,則行政機(jī)關(guān)就無法返還已發(fā)出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼。

從上述內(nèi)容上看,臺(tái)灣“行政程序法草案”有關(guān)行政行為的規(guī)定并無多大的新意,其絕大多數(shù)的內(nèi)容是移植,甚至是抄錄于德國(guó)的<<行政程序法>>。這樣的立法方式可能會(huì)導(dǎo)致法律生效后缺乏可行性,產(chǎn)生水土不服的征狀。

有關(guān)行政行為的有效成立、無效、撤銷、廢止等問題就其性質(zhì)而言,它們屬于行政實(shí)體法的內(nèi)容,俁于由行政實(shí)體法確實(shí)難于法典化,因而西班牙、奧地利、德國(guó)、中國(guó)澳門等國(guó)家或地區(qū)都將這一內(nèi)容納入行政程法典,從而在行政程序法典中形成了實(shí)體法與程序法內(nèi)容兼容的法律狀態(tài)。在沒有制定行政程序法的國(guó)家中,有關(guān)行政行為的內(nèi)容可能是由單行法律確定,也有可能是存在于法院的判例中,還可能寫在法學(xué)家的著作或?qū)W生的教科書中,指導(dǎo)著行政實(shí)踐。

(九)中國(guó)

我國(guó)行政法學(xué)界對(duì)行政行為的理論闡述并不落后,[15]但目前基本上仍停留在理論階段,對(duì)實(shí)踐指導(dǎo)意義很稀淡,現(xiàn)行行政訴訟法第54條的規(guī)定基本上可稱之為是有關(guān)行政行為理論的法律化,但它只是從司法審查角度對(duì)具體行政行為所設(shè)定的一個(gè)合法性評(píng)介標(biāo)準(zhǔn),適用面并不廣泛。現(xiàn)行行政復(fù)議條例比附行政訴訟法的內(nèi)容,對(duì)具體行政行為也規(guī)定了一個(gè)合法性的標(biāo)準(zhǔn),但它也是一個(gè)事后評(píng)介的標(biāo)準(zhǔn)。因此,就我國(guó)目前的行政法制體系而言,最大的缺陷是沒有一個(gè)完整的規(guī)定行政行為的法律體系,即一個(gè)抽象的、可適用于各種類別的、形態(tài)各異的行政行為的評(píng)介標(biāo)準(zhǔn),如同刑事法律中犯罪構(gòu)成要件系統(tǒng)。我們不可能、也沒有必要單獨(dú)去制定“行政行為法”,也難于去制定“行政實(shí)體法典”,因此,與其他國(guó)家一樣,我認(rèn)為應(yīng)將有關(guān)行政行為的內(nèi)容納入將來制定的行政程序法典。它主要應(yīng)當(dāng)解決以下幾個(gè)問題:

1、行政行為的成立、有效、無效、撤銷的基本規(guī)則。在我們目前的行政法學(xué)理論中,絕大多數(shù)論著在談及行政行為時(shí),不涉及到行政行為的成立要件,而直接論述行政行為的有效條件、無效、撤銷的規(guī)則。他們忽視了一個(gè)最基本的前提,沒有已成立的行政行為,就無法討論行政行為的有效條件、無效、撤銷規(guī)則。行政處罰法規(guī)定了確認(rèn)無效的行政處罰和不成立的行政處罰的條件,雖然它首次以立法的形式區(qū)別了無效的行政處罰與不成立的行政處罰,但它的規(guī)定是建立在并不成熟行政法學(xué)理論基礎(chǔ)上。它所規(guī)定的不成立的行政處罰條件,在行政法學(xué)理論上是難于獲得自園其說的。行政主體不告知當(dāng)事人給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù),或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯的,[16]只能導(dǎo)致行政處罰無效,而不是行政處罰不成立。因此,我們行政程序法典應(yīng)當(dāng)在充分借鑒外國(guó)以及我國(guó)澳臺(tái)地區(qū)的行政程序立法經(jīng)驗(yàn),創(chuàng)造出一套適合我國(guó)行政實(shí)踐的行政行為的成立、有效、無效、撤銷的基本規(guī)則。

2、行政行為的分類。行政程序法不可調(diào)整行政主體的所有行政行為。因此,對(duì)行政行為進(jìn)行分類,進(jìn)而擇其中重要的若干行政行為進(jìn)行調(diào)整。我國(guó)行政訴訟法規(guī)定只審查行政主體的具體行政行為,由此在行政法學(xué)界引發(fā)了劃分具體行政行為與抽象行政行為之爭(zhēng)。但至今仍然沒有獲得一個(gè)行政法學(xué)可以接受的劃分標(biāo)準(zhǔn)。具體行政行為納入行政程序法調(diào)整范圍是沒有爭(zhēng)議的,問題是在抽象行政行為中,如果將制定行政法規(guī)和規(guī)章的行為放入“立法法”的調(diào)整范圍,那么行政主體制定其他規(guī)范性文件是否應(yīng)當(dāng)由行政程序法來調(diào)整。我認(rèn)為,制定其他規(guī)范性文件的行政行為不是一種行政立法活動(dòng),盡管它也具有行政法規(guī)和規(guī)章的一些特點(diǎn),如適用對(duì)象不特定性、可反復(fù)適用性、效力后向性等,但它對(duì)行政相對(duì)人合法權(quán)益影響有時(shí)比具體行政行為還要大,對(duì)此必須由法律加以規(guī)范。因此,制定其他規(guī)范性文件的行政行為應(yīng)當(dāng)納入行政程序法典的調(diào)整范圍。

 

三、行政程序中相對(duì)人行為

 

盡管相對(duì)人的行為在行政程序中所產(chǎn)生的意義是次要的,有時(shí)幾乎可以說是無足輕重的,但在行政程序中相對(duì)人行為還是不可缺少的。因此,各國(guó)在行政程序法中除規(guī)定行政主體的行政行為外,還有選擇地規(guī)定了若干相對(duì)人的行為。通過對(duì)相對(duì)人行為設(shè)定程序規(guī)范,旨在保證行政行為的有效實(shí)現(xiàn)和相對(duì)人有效地維護(hù)其自身的合法權(quán)益。

行政程序中相對(duì)人的行為有以下特點(diǎn):

1、自主性

行政程序中相對(duì)人行為的自主性表明,在行政程序中相對(duì)人的行為性質(zhì)主要是權(quán)利性的,它意味著相對(duì)人是否實(shí)施行政程序中的行為取決于相對(duì)人自我意愿,如果它不愿意去實(shí)施行政程序中某一行為,結(jié)果可能是他將失去或自愿放棄某項(xiàng)權(quán)利或利益,而在法律上并不會(huì)招致不利后果。強(qiáng)調(diào)行政程序中相對(duì)人的自主性,體現(xiàn)了現(xiàn)代法律保障社會(huì)中每個(gè)權(quán)利主體對(duì)自已所擁有的合法權(quán)益的一種自由支配權(quán),也是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下個(gè)人意思自治原則在公法中的體現(xiàn)。

2、法律性

行政程序中相對(duì)人的行為的法律性意味著,其一,相對(duì)人實(shí)施任何一項(xiàng)程序行為,必須嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定,否則該行為將得不到應(yīng)有的法律保護(hù);其二,相對(duì)人在自主性的支配下實(shí)施的任何一項(xiàng)程序行為所產(chǎn)生的法律后果,除有法律特別規(guī)定外,都應(yīng)當(dāng)其本人承擔(dān),無論該法律結(jié)果是否對(duì)其本人是否有利。由此可見,行政相對(duì)人的程序行為是一種法律行為。

3、附屬性

行政程序中相對(duì)人行為的附屬性是指,相對(duì)人的程序行為不具有獨(dú)立的地位,它只有附屬于一個(gè)行政行為才有可能產(chǎn)生對(duì)相對(duì)人具有法律意義的結(jié)果,如相對(duì)人的申請(qǐng)行為中有與行政主體的受理行為相結(jié)合,相對(duì)人才有可能實(shí)現(xiàn)其所要達(dá)到的預(yù)期目的。因此,行政程序中相對(duì)人行為的附屬性要求行政程序立法者在設(shè)定一個(gè)相對(duì)人行為時(shí),必須相應(yīng)匹配一個(gè)行政行為,從而保證每個(gè)相對(duì)人的行為都能產(chǎn)生預(yù)期的法律效果。

 

根據(jù)行政程序中相對(duì)人行為的作出意愿,我們可以將其劃分為:

(一)相對(duì)人的主動(dòng)行為

相對(duì)人的主動(dòng)行為是指不以行政主體的行政行為為前提,由相對(duì)人自主作出的一種程序行為。它在客觀上有時(shí)會(huì)起到啟動(dòng)行政程序的作用,因而倍受行政程序立法者的重視,如申請(qǐng)行為,但有時(shí)相對(duì)人放棄程序行為并不影響程序的進(jìn)行,如申請(qǐng)回避。以下就各國(guó)行政程序法的有關(guān)規(guī)定作如下比較分析:

 

1、美國(guó)

在美國(guó)1946年聯(lián)邦<<行政程序法>>中,幾個(gè)重要的行政程序階段都有相對(duì)人的主動(dòng)行為,它們是:

(1)申請(qǐng)獲取公共情報(bào)資料。這一申請(qǐng)行為應(yīng)當(dāng)符合以下三個(gè)條件:其一,提出書面申請(qǐng);其二,合理說明所需要的文件,以便行政機(jī)關(guān)知道文件所在的地方,如文件的性質(zhì)、大致內(nèi)容和時(shí)間;其三,依照行政機(jī)關(guān)公布的規(guī)章所規(guī)定的程序提出,它包括申請(qǐng)的時(shí)間、地點(diǎn)、方式和費(fèi)用等。

(2)申請(qǐng)回避。聯(lián)邦<<行政程序法>>第556條規(guī)定:“對(duì)誠(chéng)實(shí)地及時(shí)地用宣誓書提出,并充分說明主持人或參加人存有個(gè)人偏見或者其他不合格情況的陳述的聲明,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將其作為整個(gè)案卷和裁決的一部分決定。”由此可見,相對(duì)人申請(qǐng)行政法官或其他參加裁決的人員的回避,必須用宣誓書陳述理由并及時(shí)提出,否則視為放棄申請(qǐng)回避權(quán)。

(3)申請(qǐng)行政上訴。這里的行政上訴相當(dāng)于我國(guó)的行政復(fù)議。相對(duì)人對(duì)行政機(jī)關(guān)所作出的初審裁決有異議的,應(yīng)當(dāng)在規(guī)章規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向該機(jī)關(guān)提出上訴,否則,該初審裁決將會(huì)成為最終裁決。

(4)申請(qǐng)?jiān)S可證。許可證包括行政機(jī)關(guān)核發(fā)的執(zhí)照、證書、批準(zhǔn)書、注冊(cè)證書、章程、成員資格書、法定豁免和其他形式的許可證書等。相對(duì)人認(rèn)為自已符合法律規(guī)定的條件可以取得有關(guān)許可證的條件時(shí),可向法定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng),如進(jìn)口或銷售各種酒類,可以向煙酒槍支管理局提出申請(qǐng)。

 

2、奧地利

奧地利<<行政程序法>>第13條和第17條對(duì)相對(duì)人在行政程序中的主動(dòng)行為作了一個(gè)原則規(guī)定,它不同于美國(guó)行政程序法的個(gè)別規(guī)定,其主要內(nèi)容是:

(1)相對(duì)人聲明、請(qǐng)求、告發(fā)、抗告以及其他通知事項(xiàng),如行政法規(guī)無其他規(guī)定時(shí),應(yīng)當(dāng)書面或電報(bào)形式向行政機(jī)關(guān)提出的,如依案件性質(zhì)可以是口頭提出,相對(duì)人也可用口頭方式提出。法律救濟(jì)方式或呈文附有期間限制的或依期間的經(jīng)過而確定的,應(yīng)當(dāng)書面或電報(bào)提出。

(2)口頭提出的方式僅限于相對(duì)人接洽所定的時(shí)間內(nèi),行政機(jī)關(guān)有受理義務(wù)的情況下提出,但急緊情況除外;書面提出的方式則在辦公時(shí)間內(nèi)行政機(jī)關(guān)有受理義務(wù)情況下提出。這里所指的相對(duì)人接洽時(shí)間和行政機(jī)關(guān)辦公時(shí)間,應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)內(nèi)有事先的公告。

(3)相對(duì)人書面申請(qǐng)不合格的。行政機(jī)關(guān)無權(quán)給予駁回。它應(yīng)當(dāng)依職權(quán)要求申請(qǐng)人補(bǔ)正,如申請(qǐng)人逾期不補(bǔ)正或提出證明時(shí),則對(duì)其申請(qǐng)不再加對(duì)考慮。

(4)行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人提出與所處理的事務(wù)無關(guān)的申請(qǐng),則行政機(jī)關(guān)無處理的義務(wù)。

 

3、西班牙

西班牙<<行政程序法>>對(duì)行政程序中相對(duì)人的主動(dòng)行為沒有作原則規(guī)定,而是分散在每個(gè)程序階段作個(gè)別規(guī)定,其內(nèi)容主要有:

(1)申請(qǐng)無職權(quán)宣告。相對(duì)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的某一行政行為是基于無職權(quán)而為的,則他可以向其上一級(jí)機(jī)關(guān)提出宣告無職權(quán)的申請(qǐng),要求上一級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)被申請(qǐng)的機(jī)關(guān)是否有該項(xiàng)職權(quán)作出決定。

(2)申請(qǐng)回避。相對(duì)人在行政程序進(jìn)展到任何階段都有權(quán)以書面形式對(duì)主持或參與程序的官員向其上級(jí)機(jī)關(guān)提出要求其回避的申請(qǐng)。針對(duì)此種申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)所作出的裁決,相對(duì)人如不服不得提起訴愿。

(3)申請(qǐng)期限延長(zhǎng)。相對(duì)人有權(quán)提出要求行政機(jī)關(guān)延長(zhǎng)有關(guān)期限,行政機(jī)關(guān)認(rèn)為在不損害第三人權(quán)利的,且客觀上也有此要求的情況下,可以對(duì)期限給予適當(dāng)延長(zhǎng),但最長(zhǎng)不得超過半年,除非法律有相反的規(guī)定。

(4)申請(qǐng)程序的開始。此申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)采用書面形式,該書面文件應(yīng)當(dāng)載明:其一,利害關(guān)系人及其代理人的姓名及地址;其二,申請(qǐng)的事實(shí)、理由和請(qǐng)求內(nèi)容;其三,地點(diǎn)、日期和署名;其四,收文中心或機(jī)關(guān)。此申請(qǐng)可適于諸如申請(qǐng)?jiān)S可證等程序。

(5)申請(qǐng)?jiān)V愿。申請(qǐng)?jiān)V愿應(yīng)當(dāng)具備以下內(nèi)容:其一,申請(qǐng)人的姓名、住址;其二,地點(diǎn)、日期和署名;其三,受理機(jī)構(gòu);其四,特別規(guī)定所要求的其他專門事項(xiàng)。

除此之外,還有申請(qǐng)執(zhí)行緊急程序等行為。

 

4、德國(guó)

與西班牙相比,德國(guó)<<行政程序法>>對(duì)相對(duì)人在行政程序中的主動(dòng)行為規(guī)定比較少,主要是申請(qǐng)回避和申請(qǐng)程序開始兩種,在許多情況下,程序的啟動(dòng)與進(jìn)展的主動(dòng)權(quán)都由行政機(jī)關(guān)操縱。這種規(guī)定與該所遵循的效力原則是密切相關(guān)的。行政機(jī)關(guān)掌握行政程序開始的主動(dòng)權(quán),有助于提高行政效率。

 

5、日本

日本<<行政程序法>>主要規(guī)范行政機(jī)關(guān)“對(duì)申請(qǐng)的處分”和“不利益的處分”兩種行政行為。對(duì)申請(qǐng)的處分的前提是相對(duì)人必須首先依法提出一個(gè)申請(qǐng)。在日本<<行政程序法>>中,“申請(qǐng)是指基于法令,請(qǐng)求行政廳作出許可、執(zhí)照和其他對(duì)自已賦予一定利益的處分的行為,行政廳對(duì)此應(yīng)作是否批準(zhǔn)的行為。”[17]因此,這里的申請(qǐng)主要是申請(qǐng)?jiān)S可行為。日本行政法學(xué)者認(rèn)為,行政許可是一種命令行為,它是對(duì)禁止的解除,使被禁止的行為恢復(fù)到原始的自由狀態(tài),因此,它不是為申請(qǐng)人設(shè)定一種新的權(quán)利。與行政許可相類似的另外一種行為是行政特許,它是為申請(qǐng)人設(shè)定一定權(quán)利或權(quán)利能力的行政行為,如礦業(yè)權(quán)的特許。盡管如此,相對(duì)人如要行使上述兩種行為,在法律上他必須提出申請(qǐng)。[18]相對(duì)人因此而提出的申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)是“記載事項(xiàng)完備,附件完備,在規(guī)定的期限內(nèi)提出的申請(qǐng);如其不具備其他法令規(guī)定的申請(qǐng)形式上的要件時(shí),必須立即要求申請(qǐng)?zhí)岢鋈嗽谝?guī)定的期限內(nèi)予以補(bǔ)正,或者拒發(fā)許認(rèn)可等。”[19]除此申請(qǐng)?jiān)S可外,日本<<行政程序法>>還規(guī)定了相對(duì)人有權(quán)請(qǐng)求閱覽證據(jù)材料,相對(duì)人“自聽證通知之時(shí)起到聽證結(jié)束之時(shí)止,可以向行政廳請(qǐng)求閱覽有關(guān)該案調(diào)查結(jié)果的案卷記錄以及其他構(gòu)成該不利益處分原因之事實(shí)的證據(jù)資料。在此情形,如無損害第三人利益的可能及其他的正當(dāng)理由,行政廳不得拒絕該閱覽請(qǐng)求。”[20]另外,相對(duì)人還可以請(qǐng)求行政廳提供必要的情報(bào)資料,旨在有助于其更好地維護(hù)自身的合法權(quán)益;相對(duì)人也可以請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)在這一方面給予行政指導(dǎo)。

 

6、意大利

意大利“行政程序法草案”承認(rèn)相對(duì)人有啟動(dòng)行政程序的申請(qǐng)權(quán),并對(duì)相對(duì)人的申請(qǐng)權(quán)作了如下的規(guī)定:

(1)相對(duì)人提出的申請(qǐng)僅限于相對(duì)人對(duì)于該事件有權(quán)利或有正當(dāng)?shù)睦妫覍?duì)該申請(qǐng)?jiān)诜缮峡勺餍姓幏值模?/p>

(2)向行政機(jī)關(guān)提出的申請(qǐng),除有法律另有特別規(guī)定外,應(yīng)當(dāng)以書面形式提出,必在時(shí)應(yīng)當(dāng)以法定程式的書狀提出;

(3)申請(qǐng)書未貼或少貼印花時(shí),只有當(dāng)申請(qǐng)人在20天內(nèi)補(bǔ)正的,才可能發(fā)生受理的法律效果。

另外,該草案還規(guī)定了相對(duì)人的申請(qǐng)回避權(quán)和申請(qǐng)?jiān)V愿權(quán)等,其規(guī)定與奧地利<<行政程序法>>相近似,并無多大的創(chuàng)新。

 

7、中國(guó)澳門地區(qū)

澳門<<行政程序法>>借鑒了其他國(guó)家的有關(guān)規(guī)定,對(duì)相對(duì)人在行政程序中的主動(dòng)行為作了比較詳盡的規(guī)定,不少是很有特色的規(guī)定,具有一定的創(chuàng)新內(nèi)容。現(xiàn)分述如下:

(1)申請(qǐng)程序的開始。相對(duì)人旨在程序的開始的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)以書面形式作出,并載有如下內(nèi)容:其一,接受申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)的名稱;其二,申請(qǐng)人的身份資料,包括姓名、婚姻狀況、職業(yè)及居所;其三,闡述作為請(qǐng)求基礎(chǔ)的事實(shí)以及申請(qǐng)假人闡述的法律依據(jù);其四,是否要求進(jìn)行聽證;其五,日期和申請(qǐng)人的簽名,在申請(qǐng)人不了解或不能簽名時(shí),可由他人代為簽名。每一個(gè)申請(qǐng)不得提出一個(gè)以上的請(qǐng)求,但屬于選擇請(qǐng)求或者補(bǔ)充請(qǐng)求的除外。當(dāng)法律允許相對(duì)人可以用口頭作申請(qǐng)時(shí),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將口頭申請(qǐng)制成書面筆錄,其內(nèi)應(yīng)當(dāng)有上述書面申請(qǐng)的主要內(nèi)容,且在注明日期后由申請(qǐng)人及收受該請(qǐng)求的行政機(jī)關(guān)官員簽署。如相對(duì)人申請(qǐng)不符合上述規(guī)定的,行政機(jī)關(guān)可要求申請(qǐng)人在其申請(qǐng)中對(duì)存在的缺陷給予補(bǔ)正。為避免相對(duì)人的損失,行政機(jī)關(guān)官員也應(yīng)當(dāng)設(shè)法補(bǔ)正申請(qǐng)中存在的務(wù)種缺陷,但它不影響要求相對(duì)人自已補(bǔ)正。

相對(duì)人的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)向有權(quán)受理申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)所屬的部門提出,除法律另有規(guī)定的外,申請(qǐng)人也可以通過郵寄方式送達(dá)。不論申請(qǐng)人以何種方式提出申請(qǐng),行政機(jī)關(guān)都應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)作逐一登記;登記內(nèi)容應(yīng)當(dāng)提及有關(guān)編號(hào)、日期、申請(qǐng)的標(biāo)的、附帶文件的數(shù)目及申請(qǐng)人的姓名。申請(qǐng)人可要求行政機(jī)關(guān)給予證明已遞交申請(qǐng)的收據(jù)。

(2)申請(qǐng)回避。相對(duì)人在行政程序中有權(quán)對(duì)法定應(yīng)當(dāng)回避的行政機(jī)關(guān)官員提出回避的申請(qǐng)。申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)向有決定權(quán)限的機(jī)關(guān)提出,并附有一定的事實(shí)依據(jù)。

(3)申請(qǐng)獲得有關(guān)資訊。相對(duì)人有權(quán)向行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng),要求取得由行政機(jī)關(guān)提供與其有利害關(guān)系的程序進(jìn)行情況的資訊,并有權(quán)獲知對(duì)該程序作出的確定性決定。如申請(qǐng)符合法定條件的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在10天提供有關(guān)資訊;如行政機(jī)關(guān)拒絕提供資訊,應(yīng)當(dāng)說明理由,如申請(qǐng)人要求該拒絕應(yīng)當(dāng)用書面形式作出的,則行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)以書面形式作出。

(4)申請(qǐng)廢止和變更行政行為。這種申請(qǐng)有三種方式:其一,向作出行政行為的機(jī)關(guān)提出聲明異議;其二,向作出行政行為的機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān),或所屬的合議制機(jī)關(guān),或向授權(quán)、轉(zhuǎn)授權(quán)機(jī)關(guān)提出上訴;其三,向?qū)ψ鞒鲂姓袨榈臋C(jī)關(guān)行使監(jiān)督權(quán)的機(jī)關(guān)提出上訴。

 

8、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)

臺(tái)灣“行政程序法草案”受德國(guó)法影響比較大,因而在這個(gè)草案中我們看到不少德國(guó)<<行政程序法>>的規(guī)定,但是,在對(duì)相對(duì)人的主動(dòng)行為上,它又吸納了其他國(guó)家的一些規(guī)定,現(xiàn)分述規(guī)定:

(1)申請(qǐng)回避。相對(duì)人認(rèn)為參與程序的公務(wù)員有法定應(yīng)當(dāng)回避的情形而回避的,有權(quán)向該公務(wù)員所屬的行政機(jī)關(guān)提出要求回避的申請(qǐng),并附舉回避的事實(shí)。

(2)申請(qǐng)閱覽卷宗。相對(duì)人在行政程序進(jìn)行中,為維護(hù)其合法權(quán)益,有向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)閱覽、抄寫或復(fù)印有關(guān)卷宗。但是,下列內(nèi)容不準(zhǔn)閱覽:其一,行政決定前擬稿或其他準(zhǔn)備作出的文件;其二,準(zhǔn)許閱覽有嚴(yán)重妨礙正常職務(wù)進(jìn)行的嫌疑的;其三,涉及國(guó)家機(jī)密,有保密的必要的;其四,涉及營(yíng)業(yè)、職業(yè)秘密或個(gè)人隱私,有保必的必要的。

(3)申請(qǐng)聽證。相對(duì)人有權(quán)申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)舉行聽證會(huì),或者依法令規(guī)定以相對(duì)人申請(qǐng)為舉行聽證為要件的,應(yīng)以書面形式提出申請(qǐng);以口頭形式向行政機(jī)關(guān)提出陳述的,由行政機(jī)關(guān)的官員記錄在案,并視為已提出申請(qǐng)。

除此之外,相對(duì)人行為還有申請(qǐng)補(bǔ)償、申請(qǐng)不服行政處分審查和提出陳情等。

 

(二)相對(duì)人的順應(yīng)行為

相對(duì)人的順應(yīng)行為是基于行政機(jī)關(guān)已作出的一個(gè)行政行為,相對(duì)人為了維護(hù)自身的合法權(quán)益,根據(jù)行政機(jī)關(guān)的要求依法作出的具有法律意義的行為。相對(duì)人的順應(yīng)行為在行政程序中具有相當(dāng)重要的法律地位,因?yàn)椋袝r(shí)沒有相對(duì)人以其順應(yīng)行為配合,行政機(jī)關(guān)就無法將行政程序進(jìn)行下去,從而影響行政行為的效率和目的。以下各國(guó)有關(guān)規(guī)定比較分析。

 

1、美國(guó)

在1946年聯(lián)邦<<行政程序法>>中,該法將行政行為劃分為制定規(guī)章和作出裁決行為,在這兩種行政行為的程序過程中,分別存在著不同相對(duì)人的順應(yīng)行為的規(guī)定,它們是:

(1)依據(jù)行政機(jī)關(guān)的通告,相對(duì)人可對(duì)建議規(guī)章向行政機(jī)關(guān)提交信件、申請(qǐng)、短文、電報(bào)以及其他形式的書面或口頭意見;參加由行政機(jī)關(guān)主持的討論建議規(guī)章的會(huì)議;參加司法型的制定規(guī)章的聽證會(huì)。

(2)依據(jù)行政機(jī)關(guān)的通知,參加行政機(jī)關(guān)為作裁決而舉行的聽證,包括提交證據(jù)等,在行政程序中,相對(duì)人有權(quán)用證言或文書證據(jù)提起訴訟或抗辯,也有權(quán)提出反證,進(jìn)行反詢問,以了解全部事實(shí)真相。

(3)依法接受行政機(jī)關(guān)的調(diào)查。美國(guó)法律規(guī)定,行政機(jī)關(guān)可以用下面三種方式進(jìn)行調(diào)查:其一,要求被調(diào)查者按照規(guī)定的格式或內(nèi)容制作文件或檔案,或提出報(bào)告;其二,檢查被調(diào)查者使用的建筑物、文件或檔案;其三,發(fā)出傳票,要求被調(diào)查者出席作證,或提供帳目、文件或檔案。[21]

 

2、奧地利

在奧地利<<行政程序法>>中,有關(guān)相對(duì)人的順應(yīng)行為是:

(1)應(yīng)行政機(jī)關(guān)的通知,接受行政機(jī)關(guān)的訊問,并在筆錄上簽字以證其真實(shí)性。如相對(duì)人不能簽字或在全部筆錄載其個(gè)人陳述的筆錄制成前離去的,應(yīng)當(dāng)注明未簽名的原因,并由承辦人員明示證明筆錄的真實(shí)性。

(2)接受行政機(jī)關(guān)的傳喚。對(duì)傳喚不服的,相對(duì)人不得請(qǐng)求救濟(jì)。

(3)接受行政機(jī)關(guān)依法送達(dá)的法律文書。

(4)根據(jù)行政機(jī)關(guān)的通知參加聽證。

(5)依法支付行政程序中的有關(guān)費(fèi)用。

 

3、西班牙

在西班牙<<行政程序法>>中,有關(guān)相對(duì)人的順應(yīng)行為是:

(1)在法律規(guī)定的情況下,向行政機(jī)關(guān)提供報(bào)告、檢查和其他調(diào)查行為的報(bào)告;或者出庭。

(2)在行政程序進(jìn)行到任何階段時(shí),相對(duì)人都應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)通知后的當(dāng)10天內(nèi)對(duì)行政程中的手續(xù)進(jìn)行必要的補(bǔ)正。

(3)在行政程序中,行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要相對(duì)人履行有關(guān)手續(xù)的,應(yīng)由相對(duì)人在自通知后的當(dāng)10天內(nèi)履行,但法律另有規(guī)定的除外。

(4)在聽證程序中有為自已申辯的權(quán)利,有關(guān)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)其的申辯在作裁決時(shí)給予必要的考慮。

(5)在行政機(jī)關(guān)通知后,相對(duì)人有權(quán)要求對(duì)證據(jù)進(jìn)行技術(shù)驗(yàn)證,并支付由此所需要的費(fèi)用。

(6)接受行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行裁決而實(shí)施的強(qiáng)制措施。

 

4、德國(guó)

在德國(guó)<<行政程序法>>中,有關(guān)相對(duì)人的順應(yīng)行為是:

(1)根據(jù)行政機(jī)關(guān)的通知參加調(diào)查,向行政機(jī)關(guān)提供所知的事實(shí)和證據(jù),協(xié)助行政機(jī)關(guān)調(diào)查,必要時(shí)應(yīng)當(dāng)?shù)酵プ髯C。

(2)根據(jù)法律規(guī)定和行政機(jī)關(guān)的要求,相對(duì)人可對(duì)有關(guān)標(biāo)的與在有關(guān)程序中對(duì)行政機(jī)關(guān)的調(diào)查進(jìn)行宣誓保證,保證的意義在于保證人對(duì)有關(guān)標(biāo)的聲明的正確性進(jìn)行證實(shí),并聲明“我以保證代替宣誓,依良知所言全為事實(shí),毫無隱瞞。”

(3)經(jīng)行政機(jī)關(guān)通知,參加聽證,陳述事實(shí),提供證據(jù)。

(4)在行政行為被確認(rèn)廢除或撤銷后,或由于其他原因而無效或不再有效時(shí),經(jīng)行政機(jī)關(guān)請(qǐng)求相對(duì)人應(yīng)當(dāng)返還基于該行政行為所得到的證明權(quán)利的文書或?qū)嵨铩?/p>

(5)在公法契約中,經(jīng)行政機(jī)關(guān)請(qǐng)求,相對(duì)人實(shí)施相應(yīng)的給付行為。

 

5、日本

在日本<<行政程序法>>中,有關(guān)相對(duì)人的順應(yīng)行為是:

(1)在行政機(jī)關(guān)對(duì)其作出不利處分時(shí),相對(duì)人依據(jù)行政機(jī)關(guān)的通知參加聽證或進(jìn)行申辯程序。

(2)因有正當(dāng)理由不能參加本次聽證會(huì)的,且估計(jì)在未來相當(dāng)期間也難以出席聽證時(shí),有權(quán)在行政機(jī)關(guān)指定的期限內(nèi)提交陳述或證據(jù)文件,以替代參加聽證

(3)接受行政機(jī)關(guān)的行政指導(dǎo)。

 

6、意大利

在意大利“行政程序法草案”中,有關(guān)相對(duì)人的順應(yīng)行為是:

(1)接受行政機(jī)關(guān)的傳喚,協(xié)助行政機(jī)關(guān)查清事實(shí)真相。

(2)支付請(qǐng)求開始技術(shù)鑒定程序所需在的費(fèi)用。

(3)請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)因撤銷行政行為所引起的損害補(bǔ)償。

(4)受理訴愿的行政機(jī)關(guān)在認(rèn)定不必依職權(quán)將訴愿告知利害關(guān)系人相反之人的情形,可指定期間命令訴愿人在期間內(nèi)自行將訴愿告知利害關(guān)系人的相反之人,如未遵守實(shí)施,行政機(jī)關(guān)可以作停止訴愿決定的宣告。

 

7、中國(guó)澳門地區(qū)

在澳門<<行政程序法>>中,有關(guān)相對(duì)人的順應(yīng)行為是:

(1)根據(jù)行政機(jī)關(guān)的通知參加行政程序,如出席聽證會(huì)。

(2)相對(duì)人有義務(wù)不提出違法要求,不陳述與真相不符合的事實(shí),不申請(qǐng)純粹為拖延程序而采取的措施,有義務(wù)為適當(dāng)搞清事實(shí)及為發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相而給行政機(jī)關(guān)提供協(xié)助。

(3)在支付一定費(fèi)用后,相對(duì)人有權(quán)得到組成該卷宗的文件經(jīng)過認(rèn)證的影印本。

(4)相對(duì)人負(fù)有證明其陳述真實(shí)性的義務(wù)。主持預(yù)審的機(jī)關(guān)有權(quán)命令相對(duì)人提供資料,以及就其他方面給予協(xié)助。當(dāng)有必要由相對(duì)人提供資料或提供證據(jù)時(shí),必須通知相對(duì)人,以便其以書面或口頭方式在所指定的期間內(nèi)及所指定的條件下提供證據(jù)或資料。當(dāng)相對(duì)人在服從上述命令出現(xiàn)下列情況時(shí),則相對(duì)人可以拒絕行政機(jī)關(guān)已發(fā)出的命令:其一,涉及違反職業(yè)保密的;其二,涉及搞清某些事實(shí)而法律禁止或免除透露該事實(shí)的;其三,涉及透露相對(duì)人本人、其配偶、直系血尊親或卑親屬、兄弟姐妹,或相等親的姻親所實(shí)施的,可能要受到處罰的行為事實(shí)的;其四,有可能對(duì)本人或上述人員造成精神上或物質(zhì)上損害的。

(5)在不服行政機(jī)關(guān)作出的行政行為時(shí),相對(duì)人有權(quán)進(jìn)行行政申訴或司法上訴。

 

8、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)

在臺(tái)灣“行政程序法草案”中,有關(guān)相對(duì)人的順應(yīng)行為是:

(1)行政機(jī)關(guān)因法律或事實(shí)變更而喪失管轄權(quán)時(shí),經(jīng)征求相對(duì)人和有關(guān)有管轄權(quán)機(jī)關(guān)同意,其仍可對(duì)對(duì)此事行使管轄權(quán)。

(2)行政機(jī)關(guān)基于調(diào)查證據(jù)的必要,可依職權(quán)或依申請(qǐng)要求當(dāng)事人或其他人提供必要的文書、資料或物品。行政機(jī)關(guān)基于調(diào)查證據(jù)的必要,可以書面形式通知其管轄區(qū)內(nèi)的相對(duì)人到場(chǎng)備詢。通知書中應(yīng)當(dāng)載有詢問目的、時(shí)間、地點(diǎn)以及是否可以委托他人到場(chǎng)和不到場(chǎng)的法律后果。

(3)支付因程序而產(chǎn)生的費(fèi)用。

(4)經(jīng)行政機(jī)關(guān)通知參加聽證,表達(dá)自已的意見。

(5)相對(duì)人認(rèn)為行政程序主持人在聽證中所作的行為違法或不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)即時(shí)提出聲明異議。

(6)在得知行政處分作出后提出聲明異議。

(7)在行政行為被廢止、撤銷后提出補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求。

8、中國(guó)

從上述對(duì)各國(guó)行政程序法中相對(duì)人行為的分析可以看出,盡管行政程序法的基本功能是規(guī)范行政行為,但是,行政程序法仍然應(yīng)當(dāng)有選擇地規(guī)范相對(duì)人的一此基本的行政程序行為,因?yàn)椋x開了相對(duì)人的行政程序行為,行政主體的行政行為有時(shí)無法展開。因此,那種認(rèn)為行政程序法只規(guī)范行政主體的行政行為的觀點(diǎn)顯然是不全面的。

在行政程序中設(shè)定相對(duì)人的行為,就其內(nèi)容而言是相對(duì)人的程序權(quán)利和義務(wù)。就相對(duì)人的程序權(quán)利而言,它是制約行政主體實(shí)體權(quán)力的一種力量;就相對(duì)人的程序而言,它是協(xié)助行政主體實(shí)現(xiàn)實(shí)體權(quán)力的基礎(chǔ)。因此,我們應(yīng)當(dāng)在行政程序立法中重視對(duì)相對(duì)人程序權(quán)利的科學(xué)設(shè)定。

 

 

 

[1]謝邦宇等著:<<行為法學(xué)>>,法律出版社1993年版,第83頁(yè)。

[2]孫國(guó)華主編:<<法理學(xué)>>,法律出版社1995版,第273頁(yè)。

[3]如我國(guó)<<民法通則>>第55條的規(guī)定。

[4]沙蓮香編譯:<<現(xiàn)代社會(huì)學(xué)基本內(nèi)容及評(píng)價(jià)>>,1994版,第136頁(yè)。

[5](美)伯納德.施瓦茨:<<行政法>>,群眾出版社1986年版,第12頁(yè)。

[6](印)M.P.賽夫著:<<德國(guó)行政法>>,五南圖書出版公司,第107108頁(yè)。

[7](印)M.P.賽夫著:<<德國(guó)行政法>>,五南圖書出版公司,第111112頁(yè)。

[8](日)室井力主編:<<日本現(xiàn)代行政法>>,中國(guó)政法大學(xué)出版社1995版,第80頁(yè)。

[9](日)室井力主編:<<日本現(xiàn)代行政法>>,中國(guó)政法大學(xué)出版社1995版,第81頁(yè)。

[10]朱林著:<<澳門行政程序法典釋義、比較與分析>>,澳門基金會(huì)出版1996年版,第124頁(yè)。

[11]朱林著:<<澳門行政程序法典釋義、比較與分析>>,澳門基金會(huì)出版1996年版,第128頁(yè)。

[12]參見<<澳門行政程序法>>第105條。

[13]朱林著:<<澳門行政程序法典釋義、比較與分析>>,澳門基金會(huì)出版1996年版,第140141頁(yè)。

[14](臺(tái))經(jīng)社法規(guī)研究報(bào)告1007,<<行政程序法之研究>>,第88頁(yè)。

[15]如應(yīng)松年教授主編的<<行政行為法>>,人民出版社1993年版;王清云等主編的<<行政法律行為>>,群眾出版社1992年版;劉永安編著的<<行政行為概論>>,中國(guó)法制出版社1992版;于紹元、何乃忠著的<<行政行為概論>>,群眾出版社社1993年版。此外在行政處罰、行政許可和行政合同等研究方面還出現(xiàn)專著。

[16]參見<<中華人民共和國(guó)行政處罰法>>,第41條。

[17]參見日本<<行政程序法>>,第2條。

[18]參見張正釗等主編的<<中外許可證制度的理論與實(shí)務(wù)>>,中國(guó)人民大學(xué)出版社1994版,第305306頁(yè)。

[19]參見日本<<行政程序法>>,第7條。

[20]參見日本<<行政程序法>>,第18條。

[21]參見王名楊著:<<美國(guó)行政法>>,中國(guó)法制出版社1995版,第330頁(yè)。行政法>>,中國(guó)法制出版社1995版,第330頁(yè)。


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